مكتب محاماة في دبي، الإمارات - إس تي إيهhttps://www.stalawfirm.com/ar.htmlSTA Law Firm - كورت أنكورت - مقالاتنا - ArbitratorarCopyright 2024 STA Law Firm All Rights Reserved<![CDATA[Dispute Resolution in Qatar]]> Dispute Resolution in Qatar

"Mediation is one of the most effective tools of nonviolence. It can turn parties away from conflict, towards compromise." - Miroslav Lajcak

Qatar adopts a legal system based on the civil-law legal system, substantively and procedurally harmonized with Islamic law. Islamic Sharia is the source of law and a fundamental part of the legal and legislative culture, the essential source of law in commercial matters is the codified regulations, as established and published in the Official Gazette. Primarily, commercial matters are governed by the Commercial Code and the Civil Code, and secondary power to customary practices with Sharia principles in the absence of provisions in the codes. Model laws in commercial matters have been adopted from UNCITRAL model laws such as e-commerce law, arbitration law, and mediation law.

Categories of dispute resolution

Litigation

Litigation is a process where the dispute is brought to the courts. A judge on the basis of evidence will decide and pass a verdict regarding the case. The involved parties can defend their rights with the assistance of a dispute lawyer. This is proven as a conclusive method for settling a disagreement between two parties. The dispute can be between individuals or companies.

Arbitration

Arbitration is a process where an arbitrator settles a dispute. A decision is not final until both parties agree. A third party is called an arbitrator who acts as a judge. The duty of an arbitrator is to analyze the arguments of each party with the evidence in their defense and also the arbitrator has to bring both parties to a mutual and conclusive agreement. The arbitrator should be guaranteed that the personal issues of the parties will be kept confidential.

Trends and developments

Compliance matters have turned into the pattern among companies in Qatar, especially because of the increased awareness of the risks of money laundering. The legislature has updated some anti-money laundering regulations and imposed specific obligations on companies, as well as their boards and managers, such as those imposed under the Decision of the Minister of Commerce and Industry No. 2 of 2022 on Fulfilling the Requirements for Combatting Money Laundering and Financing of Terrorism connected with the Commercial Companies. Clients are looking for legal guidance under the compliance requirements connected with corporate law. There have been a few disputes under the disciplinary councils and courts connected with the violations of the requirements of combatting money laundering/tax evasion.

New legislation

In 2021, a few commercial legislations were issued. The significant of which was Law No. 21 of 2021 on Investment and Commerce Court Law. This will be the first commercial court. Usually, all commercial disputes are heard before the civil court. The Investment and Commerce Court has to be set up in all three levels of litigation. The clients should anticipate a superior quality of judgments and a level of specialization in the performance of judges. The new law managed the Investment and Commerce Court's system with unique provisions, to shorten the length of proceedings and overcome the existing procedural challenges.

Moreover, a new Qatar Mediation Law, Law No. 20 of 2021 on Issuance of Mediation law for Settlement of Civil and Commercial Disputes. The Decree on Ratification Singapore Convention was the issuance of Qatar Mediation Law, Decree No. 79 of 2020 for rectifying the United Nations Convention. By this Decree, the Singapore Convention was ratified and granted the power of law in Qatar. The Singapore Convention covers the requirements for implementing and recognizing international settlement agreements. Clients might consider mediation as a pre-arbitration in Qatar.

Furthermore, Law No. 14 of 2021 for Amending Some Provisions of Qatar Financial Centre Law broadened the scope of jurisdiction of the Civil and Commercial Court of the Qatar Financial Centre. Before this update, the jurisdiction was limited over the Civil and Commercial Court of the Qatar Financial Centre. The scope of jurisdiction is extended as per the new laws. Law No. 15 of 2021 amends certain Provisions of Law No. 34 of 2005 regarding Free Zones, in the jurisdiction of the Civil and Commercial Court of the Qatar Financial Centre.  All civil and commercial disputes between companies enlisted in the Free Zones, between the Authority, individuals, and companies enlisted with the Free Zones whatever the nature of the legal relationship might be except if the parties consent to resolve the dispute through alternative mechanisms.

Law No. 8 of 2021 for the Amendment of Some Provisions of the Commercial Companies Law Promulgated by Law No. 11 of 2015, was given. The amendments included legal provisions related mainly to combatting conflict of interest and enhancing transparency and administration.

Furthermore, the amendments changed some rules connected with holding companies and shareholders' privileges with regard to the context of liability claims of boards of directors. For compliance purposes Clients are supposed to carefully consider the new amendments to the Commercial Companies Law.

The courts are transitioning into a different system after the issuance of the Law on Establishment of the Investment and Commerce Court. The new amendments became a challenge for clients to tolerate the uncertainty of judicial in this transitional phase. The new law has a number of provisions for reducing the length of proceedings, and unnecessary adjournments.

Conclusion

The process of negotiations to resolve disputes in a peaceful manner is called dispute resolution. Recently, Law No. 21 of 2021 on Issuance of the Law for Establishment of Investment and Commerce Court was passed establishing the first specialized commercial court in Qatar. The commercial matters which will fall within the sole jurisdiction of the Investment and Commerce Court are Disputes related to commercial contracts, Cases arising between traders in their commercial activities, Disputes between partners or shareholders in commercial companies, Disputes related to commercial assets, investing in foreign capital in economic activities, maritime sales, banking transactions, commercial papers, insurance companies, and investment and financing companies, bankruptcy and preventive reconciliation in the context of bankruptcy, patent, trademarks, industrial designs, commercial secrets and other intellectual properties rights, protecting fair competition, preventing monopolizing practices and combatting practices that harm national products in international trading, e-commerce and e-transactions and contracts of partnership between public and private sectors.

]]>
Fri, 15 Jul 2022 17:27:00 GMT
<![CDATA[Decree Number 34 of 2021 Arbitration in Dubai]]> Decree Number 34 of 2021 and Arbitration in Dubai

"Arbitration is justice blended with charity."

                                                                – Nachman of Breslov

The Decree Number 34 of 2021 (the "Decree") was issued last year, and it's pertaining to UAE's arbitration community. The Decree took effect on September 20, 2021. Many in the dispute resolution world were taken aback when it announced substantial changes to the arbitration structure in the Emirate of Dubai, including the offshore Freezone known as the Dubai International Financial Centre (DIFC).

The Decree dissolved two arbitration institutions in Dubai: I the Arbitration Institution of the Dubai International Financial Centre ("DIFC"), which included the DIFC-LCIA arbitration center, and (ii) the newly founded Emirates Maritime Arbitration Centre ("EMAC") (together with the "Cancelled Centres"). The Cancelled Centre's functions have been moved to the Dubai International Arbitration Centre ("DIAC"), which has been functioning onshore in Dubai since 1994. Dubai International Arbitration Centre, was founded in 1994 by the Dubai Chamber of Commerce and Industry as the 'Centre for Commercial Conciliation and Arbitration,' which provides arbitration services to local and foreign corporations. In the following months, DIAC is scheduled to publish new arbitration rules, establish a new arbitration court comparable to the ICC International Court of Arbitration, and a new board and an administrative body.

The Decree states that the regulations of the Cancelled Centres will continue to apply until DIAC announces new rules, as long as they do not conflict with the Decree's stipulations. The Decree also clarifies that agreements signed before September 20, 2021, including a dispute resolution clause that specifies either DIFC-LCIA or EMAC Rules, will remain valid and that DIAC will take over the administration and supervision of such disputes from the Cancelled Centres unless the parties agree otherwise. It is unclear when the new DIAC rules will be released and what will happen to arbitrations that are still pending under the Cancelled Centre's rules once the new DIAC regulations are released.

The Decrees Impact

The Decree affects them differently depending on where they are in the lifecycle of their contracts and disputes. Existing DIFC-LCIA and EMAC agreements apply to ongoing arbitrations, and DIAC will take over the administration of any cases started under the procedures of these Centres unless the parties agree otherwise. The proceedings that began on September 20 under the regulations of the Cancelled Centres are to be continued without interruption. Delays are possible, especially in cases where the parties have not provided sufficient fund advances before September 20. The Decree specifies that the Cancelled Centre's arbitration procedures will continue to apply to ongoing proceedings. The new DIAC will take over all the Cancelled Centre's rights and obligations. How the transfer to DIAC's administration will be carried out remains to be seen. If future DIFC-LCIA or EMAC proceedings begin after September 20, but before the new DIAC regulations are published, the Decree is silent on the rules to be applied. This silence could leave parties with contracts referencing DIFC-LCIA or EMAC rules with a gap. Parties that want to start such processes today should get legal counsel and speak with the appropriate authorities before filing a mediation or arbitration request. If there is no separate agreement between the parties, then the existing dispute resolution clauses referring to the Cancelled Centres would effectively become subject to DIAC's administration and new rules. Parties should analyze their existing agreements to see if DIAC and its yet-to-be-published arbitration and mediation rules are the best options for resolving disputes, and if not, change their contracts appropriately. References to the Cancelled Centres should not be included in subsequent contracts. Parties should seek legal assistance when selecting arbitration rules taking place in or relating to Dubai, as the new DIAC arbitration rules have not yet been published. Parties can continue to hold their arbitration in either the DIFC or "onshore" Dubai.

The Decree specifically states that any DIAC arbitration clause that does not identify a "seat" will be held in the DIFC. This is crucial for arbitral parties outside the UAE because arbitration agreements that do not specify a seat will now default to the DIFC (rather than "onshore" Dubai). The DIFC as an arbitration seat for international parties is important because it subjects them to supervisory courts that operate in English, are based on English common law principles, and apply the DIFC Arbitration Law for supervisory and procedural issues. Parties now referring future issues to DIFC-LCIA arbitration will have their arbitrators chosen and confirmed by the soon-to-be-established DIAC arbitration court rather than the LCIA Court. Furthermore, the DIFC-LCIA and DIAC cost estimations are different. Arbitrator expenses in DIFC-LCIA arbitration are calculated based on hourly rates and time spent by arbitrators. In contrast, arbitrator costs in the old DIAC system are calculated based on the amount in dispute. The new DIAC Rules' cost scheme will thus be a key factor in hiring skilled arbitrators, influencing the viability of this new arbitral institution.

Possible Challenges

The Decree's primary goal is to maintain party autonomy. It specifies that pre-existing arbitration agreements are legitimate and that any proceedings that were in progress at the time it was passed may be continued. The new DIAC would administer the arbitration in place of the defunct entities. While the Decree tries to verify the parties' earlier contractual agreements, there are still a few questions. The first effect would be on the parties' agreement to arbitrate. Disputes are likely to arise, as some parties may try to invalidate the arbitration agreement by questioning their consent to arbitration. Parties may also dispute how to proceed under the new regime.

Tribunals, the mainland Dubai Courts, and the offshore DIFC Courts will play a key role in establishing the rules. It's especially vital to avoid conflicting rulings from Dubai's courts. Establishing a straightforward process quickly will help set the new DIAC's credibility and minimize unnecessary issues, especially if the parties agree on how to proceed. The protocol was drafted in cooperation with the Dubai Courts and the DIFC Courts to ensure that it guides rather than confuses.

Conclusion

The dissolution of the DIFC-LCIA is a significant change for arbitration in Dubai. Still, it also presents a chance for the DIAC to establish itself as one of the region's top arbitral institutions. Decree 34 has a significant impact on the UAE's arbitration scene, and consolidating the numerous Centres should assist Dubai's status as a global arbitration hub to rise even higher. However, more clarity is needed – particularly about the interplay with the DIFC-LCIA.

]]>
Mon, 07 Mar 2022 08:11:00 GMT
<![CDATA[Enforcement of Arbitral Awards in Bahrain]]> Arbitration in Bahrain and Enforcement of Arbitral Awards in Bahrain

Arbitration rules enacted by The Kingdom of Bahrain In 2009 make it the primary united states within the globe to create the equal of a loose exchange quarter for arbitration. That rules, Legislative Decree No. 30(The Decree), offers events to a settlement calling for worldwide arbitration the choice of holding the arbitration in Bahrain without subject that the courts of Bahrain would possibly intervene with, or set aside, the ensuing award, so long as the events are trying to find to implement the award most effective in some other united states. The result is the advent of what this newsletter will call the Bahrain "Free Arbitration Zone. The new regulation additionally creates a brand new Bahrain Chamber for Dispute Resolution (BCDR), that is supposed to end up each a Bahraini countrywide and a Middle Eastern nearby arbitration middle on the way to be run with the assist of the American Arbitration Association (AAA). Creating a worldwide arbitration middle from scratch is not always a clean proposition, mainly in part of the sector wherein customers of arbitration were important of the judicial shape inside which arbitration has so far must be conducted. Despite the benefit of getting nearby arbitration facilities withinside the Middle East, many companies have remained careful approximately sitting arbitrations there out of issues that nearby courts are green in managing arbitration and that awards in opposition to nearby influential parties (mainly the ones related with or desired via way of means of governments) may be set aside. In August 2015, Bahrain Law No. 9/2015 promulgating the Arbitration Law got into effect. Article 1 of the New Arbitration Law offers provisions of the UNCITRAL 1985 Model Law with its 2006 amendments on worldwide industrial arbitration will observe to any arbitration regardless of the prison courting of the events to the dispute, if the arbitration takes vicinity in Bahrain or overseas and the events to it agreed to be a situation to the Law. The provisions of the UNCITRAL Law will observe to all arbitration starting after the New Arbitration Law's access into pressure no matter whether the arbitration settlement becomes concluded earlier than such access into force. The advent of the New Arbitration Law is a breakthrough in unifying worldwide arbitration policies and making sure Bahrain is an appealing region to settle industrial disputes. According to the New Arbitration Law, Bahrain will use alternative 1 in Article 7 of the UNCITRAL Law to define and form an arbitration settlement. To ensure a successful reliance on arbitration as a method of dispute resolution, events must ensure that the arbitration settlement is consistent with and meets the standards of Article 7 of the UNCITRAL Law, which are as follows.

  • "Arbitration settlement" is a settlement reached by requiring the parties to submit to arbitration all or any positive disputes that have arisen or may additionally arise among them in respect of a specified criminal relationship, whether contractual or now not. An arbitration settlement can take the form of an arbitration clause in a contract or a separate settlement.
  • The arbitration agreement could be in writing.
  • An arbitration settlement is in writing if its content is recorded in any shape, regardless of whether the arbitration settlement or agreement was concluded orally, using conduct, or now not.
  • The requirement that an arbitration settlement is in writing is met by using digital conversation if the facts contained therein are available to be used for subsequent reference; "digital conversation" means any conversation the events have using information messages; "information message" means facts generated, sent, obtained, or saved in a digital, magnetic, optical, or comparable manner, including, but now not restricted to, digital conversation.
  • Furthermore, an arbitration settlement is in writing if it is far contained in trade of declaration and protection statements in which the life of the parties is specified.
  • A reference in a contract to any report containing an arbitration clause constitutes a written arbitration settlement, provided the connection is also used to make the clause a part of the agreement. These are the steps taken by the Bahrain government.

Due to hindrances and a lack of understanding of typical arbitration proceedings, GCC laws and international arbitration practice, particularly recognizing and enforcing foreign arbitral awards, were insufficient and required updating to conform to modern international arbitration practice fully. On the other hand, the New Arbitration Law addresses this long-standing GCC-wide issue. Article 7 of the New Arbitration Law states that no arbitrator appointed beneath the provisions of the UNCITRAL Law may be puzzled on an act or omission withinside the overall performance of his responsibilities except it turned into performed in terrible religion or due to a critical error. This provision also applies to the arbitrator's personnel or those legal through him to direct several paintings associated with the responsibilities entrusted to him. Thus, arbitrators cannot be held responsible besides in instances of terrible religion or grave error; that is a good step to boost the number of arbitrators in Bahrain, expanding an average agreement within the arbitral process. Bahrain's signature of the New York Convention at the Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Awards in 1988 turned into a wonderful step in the direction of the encouraging manner of opportunity dispute resolution because the conventional course of neighborhood courts may be costly and time-eating process. However, different GCC nations had been reluctant to amend or produce neighborhood rules reflecting the choice to sell arbitration committedly. The New Arbitration Law takes a massive jump ahead to make sure Bahrain's arbitration legal guidelines are in step with acceptable worldwide practices, bringing predictability in arbitral techniques and truth within the enforcement of awards within the region. Going ahead, the enactment of the New Arbitration Law will, with any luck growth the variety of events choosing Bahrain as the specific jurisdiction for their worldwide business arbitrations.

]]>
Tue, 01 Feb 2022 10:39:00 GMT
<![CDATA[Decree 34 of 2021 its impact on arbitration]]> Decree 34 of 2021 and its impact on arbitration

Decree No. 34 has been issued on Sept. 14, 2021, and took effect on September 20, 2021. The Decree canceled two arbitration organizations in Dubai: I the Arbitration Organization of the Dubai International Financial Centre ("DIFC"), which included the DIFC-LCIA arbitration center, and (ii) the recently founded Emirates Maritime Arbitration Centre ("EMAC") (together with the "Cancelled Centres"). The Cancelled Premises' operations have been transmitted to the Dubai International Arbitration Centre ("DIAC"), which has been operating onshore in Dubai since 1994. The Decree states that laws of the Axed Centres will continue to enforce till the DIAC issues new regulations, as long as they do not contradict the regulations of the Decree. The Decree also states that contracts entered into before Sept. 20, 2021, that includes an arbitration clause that selects either as the DIFC-LCIA or the EMAC Rules would be valid, and DIAC will consider replacing the Cancelled Centres in the management and administration of such disputes unless the parties agree otherwise. What is unclear is when the new DIAC rules will be published, and (ii) what will happen to arbitrations that are still in progress under the Cancelled Centres' rules. The DIAC rules have been published. Parties wanting to enter into an arbitration clause in the Gulf Region must no longer involve DIFC-LCIA or EMAC regulations as the governing laws. Agreements that already contain DIFC-LCIA or EMAC arbitration clauses must be reviewed and revised to represent the parties' choice of a new arbitration center. Parties could proceed to select the DIFC or onshore Dubai as their arbitration's "seat" or legal location. However, parties should review their agreements and decide which arbitral institution's rules they want to regulate their arbitration from now on. The Decree requires DIAC to be reorganized as a unified arbitration center, with its head office in "onshore" Dubai as well as a branch in the "offshore" DIFC, with the capacity to build additional branch offices both inside and outside the Emirate of Dubai. The Decree also nixes both the established Dubai Arbitration Institution ("DAI") of the DIFC (which included the DIFC-LCIA center) and EMAC with immediate impact. In the Decree's allowing statute, the stated aims for DIAC include, among other things, "consolidating the Dubai as a dependable hub for global for settling conflicts" and "enhanc[ing] the stance of DIAC as one of the best alternatives."

Impact on ongoing DIFC-LCIA, EMAC and DIAC arbitrations:

Arbitrator established before the effective date of the Decree will continue operating following existing DIFC-LCIA, EMAC, and DIAC Rules, except as otherwise agreed between the parties (Article 6b). The Decree requires DIAC to supervise such cases; nevertheless, under Article 9, it has been suggested that the LCIA will implement such established DIFC-LCIA cases through the DIFC-LCIA casework team, on a temporary assignment basis from DIAC, not just for the six-month transition phase.

Impact on new arbitrations commenced after Decree

the situation is different for arbitration proceedings that started after the Decree went into place. Article 8C of the Decree asserts until the new DIAC Rules are approved, the current arbitral tribunals of the DIFC-LCIA, EMAC, and DIAC remain in effect to the extent that they should not conflict with the Decree and Statutory law. Nonetheless, in light of Article 6A and the DIFC and LCIA declarations, it has been stated clearly regarding Article 9 that all new arbitration proceedings begun by parties after  Mid-2021 – whether under contract terms offering for DIFC-LCIA or EMAC arbitral proceedings ended before or after the Decree came into force will be adhered to Decree.

Impact on new Agreements being concluded after Decree

Agreements negotiated and deduced after Mid-2021 must avoid giving for DIFC-LCIA or EMAC arbitration given the risk of difficulties to their authenticity being raised under the regulations of the Decree, as well as to avoid possible judicial or enforcement issues in the future. Such contracts should rather refer disagreements to DIAC or the other arbitral institution, with the parties agreeing on the rules. However, if contracts provide such for DIFC-LCIA or EMAC arbitration and are made reference to arbitration after the Decree enters into force, it appears that in practice, based on statements from the DIFC and LCIA dated 7 Oct. 2021, it would seem that in practice

Important points

The fundamental feature of arbitration agreements impacted by the Decree remains the parties' agreement. Parties to the contract should ensure that one's contract terms represent their agreement on particular dispute resolution rules and the organization that will oversee those rules, with the advice of representatives. Parties must update any treaties containing disagreement provisions that are affected by the Decree, agreements that have DIFC-LCIA, DIAC rules, relying on their position in the agreement's lifecycle and the potential beginnings of a dispute.

The DIFC acquires symbolic importance: The Decree has did not affect the sides' potential to choose the DIFC as an arbitration court. The DIFC's role will result in the growth of the Decree, as the DIFC has become the default saddle for all prospective DIAC arbitration proceedings in which the arbitration clause is silent on seat selection.

Parties must not hesitate for a dispute to emerge before making changes to their contracts: Perception has shown that once a dispute arises, parties have troubles agreeing on even the most basic terms. We inspire parties who have arbitration agreements that are affected by this Decree to seek legal advice on these advancements and modify their arbitration agreements now before a dispute arises.

 

 

 

]]>
Tue, 01 Feb 2022 09:48:00 GMT
<![CDATA[Enforcement of Arbitral Awards in UAE]]> Enforcement of Arbitral Awards in UAE

Enforcement is agreeing with a contract with an appropriate dispute resolution mechanism. The UAE introduced federal Law No.6 of 2018 on Arbitration in 2018. It clarifies the procedures to challenge the enforcement of an arbitral award before the onshore UAE courts. The arbitration law struck out the Articles 203 to 218 of the UAE Civil Procedures Law No. 11 of 1992, which handled a few provisions of arbitration in UAE. The arbitration law contains 61 articles, and it applies to any arbitration conducted in the UAE. In addition to Federal Law No. 6 of 2018 on Arbitration, arbitration is governed by Federal Law No. 11 of 1992 concerning the Civil Procedural Law. Chapter IV of Articles 235-238 explains the execution of foreign judgments, and chapter V of articles 239-243 explains the execution procedures.

Enforcement of Arbitral awards

  • Enforcement of Domestic Arbitral Award

The Arbitration Law repeals and replaces Articles 203 to 218 of the Civil Procedural Law. Article 52 of the Arbitration Law states that an arbitral award made in accordance with the Arbitration Law has the same binding force on the parties as a court ruling. The award can be enforced directly before the UAE federal or local Courts of Appeal. Under Article 52, an enforcement order should be given by the Court within 60 days of an enforcement request. Article 53 explains the eight grounds for an award debtor to challenge the execution proceedings within 30 days from receipt of notification of the award.  On receipt of the application under Article 53, the Court may suspend enforcement proceedings for up to 60 days for allowing the Tribunal to eliminate grounds for setting aside the award.  If there are any grounds remaining, it will be referred to the Court of Appeal, and it will review the submissions and evidence of the parties to decide on the subject to ratify or annul the arbitral award. The Court will not consider the merits of the arbitral Tribunal's findings for its decision. It should only reject an award if one of the procedural grounds in Article 53 of the Arbitration Law is applicable.

  • Enforcement of Foreign Arbitral Awards

To enforce foreign arbitral awards in the UAE, the country had become a signatory to the UN Convention on the Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Awards 1958 and the New York Convention 2006. UAE is a party that deals with the enforcement of arbitral awards. According to the New York Convention, the enforcement of a foreign award can only be refused on the following grounds. 

  • The parties to the arbitration agreement were under some incapacity.
  • The arbitration agreement is not valid under the law to which the parties subjected it or the law of the country where the arbitral award was made.
  • The party against whom the arbitral award is invoked was not given proper notice of the appointment of an arbitrator or of the proceedings.
  • The arbitral award deals with a difference not contemplated or falling within the terms of the submission to arbitration.
  • The composition of the arbitral authority or the arbitral procedure was not under the parties' agreement or the law of the seat of arbitration.
  • The arbitral award has not yet become binding on the parties or has been set aside or suspended by the courts at the seat of arbitration.
  • The subject matter of the difference is not capable of settlement by arbitration under the law of the country where enforcement is sought.
  • The enforcement would be contrary to the public policy of the state in which enforcement is sought.
  • The New York Convention can provide guidance on deciding the enforcement of foreign arbitral awards in the UAE. In one of its judgments, an Egyptian Court of Cassation held that a foreign arbitral award should be enforced as a domestic arbitral award by filing a petition to the Chief Justice of the Court of Appeal. The Egyptian Arbitration Law is similar to the UAE Arbitration Law. Article 23 of the Egyptian Civil Code is identical to Article 22 of the UAE Civil Code, and Article 301 of the Egyptian Civil Procedures Code is also similar to Article 238 of the UAE Civil Procedure Code. Article 238 of the UAE Civil Procedure code put down rules laid down in the prior articles will be without bias to the provisions of conventions between the UAE and different nations in this matter.

    In view of the above, the UAE courts may consider the above ruling when enforcing foreign arbitral awards, which come under the UAE Arbitration Law. The UAE Arbitration Law adopts this according to Article III of the New York Convention. This will ensure that higher fees are not imposed on the enforcement of foreign arbitral awards. Articles 235, 236, and 238 of the UAE Civil Procedures Law will be replaced by Articles 85, 86, and 88 of the Cabinet Decisions.

    • Enforcement Of Arbitral Awards in DIFC

    The enforcement of an arbitral award given by an arbitral tribunal in the DIFC starts with an application to the DIFC Courts for acknowledgment of the award. The grounds for refusal of an arbitral award are according to the DIFC Arbitration Law in light of the New York Convention's grounds. As with foreign judgments, the Judicial Authority will allow a foreign award creditor to enforce a DIFC Court order in onshore Dubai as if it is an order from the Dubai Courts. The DIFC Court might be used as a conduit jurisdiction for enforcing the domestic and foreign arbitral awards against the resources in onshore UAE. The Government of Dubai established the Joint Judicial Committee on 9 June 2016 with an aim to review and resolve conflicts of jurisdiction between the DIFC Courts and the Dubai Courts.

    Without precedent for 2013, the DIFC Courts, in a milestone judgment, Banyan Tree v Meydan Group LLC (Banyan Tree case), held that the DIFC Courts have jurisdiction to enforce a UAE award regardless of the presence of resources and association of the parties with the jurisdiction of the DIFC.

    Additionally, the Court held that the doctrine of forum non-conveniens only applies in the DIFC. The New York Convention is not applicable for the enforcement of UAE awards in the DIFC, considering domestic awards.

    Conclusion

    It is clear that the UAE Arbitration Law has significantly improved the enforcement regime of the arbitration awards. The Dubai Court of Appeals rectifies the local arbitration award according to the new UAE Arbitration law provisions.  The enactment of UAE Arbitration Law had issued several orders for granting enforcement of several foreign arbitral awards.

    From the past few years, it is clear that there has been a significant positive shift towards the enforcement of both foreign and domestic awards within the UAE, and new developments in arbitration will continue to strengthen UAE to accomplish the vision of development.

     

    ]]>
    Tue, 04 Jan 2022 12:16:00 GMT
    <![CDATA[Federal Law 6 of 2021: Introduction of Mediation Law in UАE]]> Federal Law Number 6 of 2021: Introduction of Mediation Law in UАE

    Introduction

    А process where an unbiased third party helps the disputing party to resolve their disputes or conflicts by the use of specialized techniques and methods of negotiations is referred as mediation. It is an аlternаtive dispute resolution mechanism which can be effective in reducing the caseload of the courts of а nation. This method can also be effective in speedy disposal of cases and is also cost effective. The mediator acts as а neutral third party and assists rather than directs the process. Mediation becomes а peaceful and universally accepted solution to the conflict. Mediation can be used to resolve disputes of any size.

    The government of UАE in April 2021 enacted the Federal Law No. 6 of 2021 On Mediation for the Settlement of Civil and Commercial Disputes. This law establishes а format whereby mediation can take place in UАE setting out the obligations to the mediator. Prior to the enactment of the Act, the UАE did not have а legal framework governing the mediation process and one of the main concerns was the issue of entitlement. Mediation has benefits on both sides as it provides an аlternаtive to the most widely used and cost-effective mediation forums. Under the new Act, stakeholders have а secure and confidential framework within which they can obtain compensation on аcceptаble and unenforceable conditions.

    For resorting to mediation, mediation agreement is considered to be mandatory. The mediation agreement must contain of:

    • The subject matter of the dispute,
    •  The mediator appointed and the method of appointing the mediator,
    • The language to be used during the mediation.

    By default, the language used will be Аrаbic but if the parties want the mediation to be conducted in some other language, then they can mention the same in the mediation agreement.

    Judicial Mediation.

    The Act is divided into two principles of mediation, namely judicial mediation and 'non-judicial mediation, setting out the different procedures by which parties can apply for mediation. With regard to judicial mediation, the Act allows UАE courts to refer а dispute to а mediator at any stage of the trial, either on the basis of the parties proposal or for the purpose of enforcing the mediation agreement.

    The mediations are to be held confidentially. All information submitted, as well as agreements or agreements made by the parties during the аrbitrаtion process should not be used before any Court. Only with the consent of the parties concerned may the information be disclosed. The rules of confidentiality will not apply to the provisions of the Payment Agreement, which must, in any case, be enforced by the Court process.

    The mediators are appointed either by the contracting parties or the appointment of judge by the list of mediators. In the scenario where the parties oppose to the mediator appointed by the court, the court will be appointing an аlternаte mediator. The mediators need to be unbiased and they are barred from:

    • Acting as аrbitrаtor or expert, or accepting the power of attorney in а case аgаinst any party involved in аrbitrаtion, even after the termination of mediation;
    • Giving evidence аgаinst the party to а dispute on the subject of а dispute, unless the evidence is related to а crime; and
    • Working as а mediator where any organization is а spouse or relative up to the fourth level.        

    There are instances whereby а mediator appointed can be terminated like where there is а case of settlement agreement; where the parties and mediator agree to terminate the agreement before resolution; where the deadline of termination has arrived or where the party decide to discontinue with the termination.

    Mediation Centers:

    The law allows for the establishment of independent mediation centers in the UАE, as well as the licensing of foreign mediation centers. Further details on the licensing conditions and аpplicаtions of the Institutions will be released in the future by Cabinet Resolution. The Code of Conduct for the Mediation Business will also be issued by the relevant Minister. These centers aim to

    • Promote the culture of settlement through conciliation.
    • Encourage various АDR methods.
    • Enhance the continuity of contractual relations.
    • Promote speedy disposal of cases.
    • Provide an environment whereby confidentiality is maintained.

    Previously, only disputes referred to the Center by а competent judge could be аdjudicаted. However, in аccordаnce with Article 3 of the Mediation act, the parties are now free to bring disputes to the institution by consensus or the agreement.

    Non-Judicial Mediation.

    Another important point that will emerge from the act is the principle that the parties are no longer required to participate in the trial, nor are they required to file а case in Court for mediation. Ad-hoc аrbitrаtion is possible, and parties to the аrbitrаtion agreement may turn to the аppropriаte Center to resolve the dispute.

    To apply for mediation, аpplicаtions must be submitted to the Center along with the mediation agreement and any other documents relating to the subject of the dispute. The аpplicаtion must include the following:

    • Allowing of any and / or all parties involved to intervene;
    • Commitment of а team requesting mediation to attend sessions;
    • The subject of the argument;
    • All required information and documentation related to the dispute;
    • Appointment of mediator; and
    •  The agreed time for mediation.

    One obvious reason for the parties conducting the 'ad-hoc' negotiations is that in order to benefit from the provisions of the Аct, the parties must follow the prescribed procedure and refer the mediation to the Center. If the parties do not do so, they will not, on the basis of the act, receive any protected protection, e.g. 'Without discriminating communication' and the end of the solution. That being said, honest negotiations are less likely to be terminated and а final аrbitrаtion agreement can be enforced as а contract in the UАE Courts.

    Whenever one talks about the settlement of the dispute, payment of court fees becomes an obvious question. In the case of UАE, whether the mediation is а judicial one or а non-judicial one the payment of fees will be done at the mediation centers. Once the dispute is resolved through mediation the parties will be free to recover the paid judicial fees.

     

    The new provision under Articles 7 and 8 allows the president of the First Dubai Court to transfer the functions of the Center for Conciliation to government agencies or accredited organizations, which will then resolve disputes аmicаbly. Any аrbitrаtors or mediators from other parties will be bound by the terms and conditions of the Mediation act as if they were operating under the Mediation Agency. Any such transfer to а public or private entity shall be limited to disputes between companies, private entities and individuals, relating to the powers established by that public body or private body. In order to ensure that any transfer is аppropriаte, Article 10 authorizes the establishment of а Mediation Аffаirs Committee. The members of this committee will be given the power to decide whether а government agency or private body is capable of аdjudicаting disputes between the Agency.

    Conclusion

    Therefore, all these provisions of the law will аutomаticаlly open up the opportunity for private organizations to establish mediation centers, which will be officially recognized in the courts.

    Not only this, the power given to the parties to create their mediation agreement will give the contracting parties the liberties to choose their forum of dispute resolution. Also, the confidentiality of their dispute will be maintained and speedy disposal of the disputes at а low cost will be effectively done. All these features will undoubtedly make the UАE dispute resolution strong, effective and quick. Therefore, the introduction to the mediation law in UАE has paved а way for the development in the dispute redressal mechanism of the country benefitting the judicial as well as the non-judicial entities.

     

     

    ]]>
    Mon, 03 Jan 2022 17:33:00 GMT
    <![CDATA[Decree 34 of 2021 Development in Arbitration in Dubai]]> Decree 34 of 2021 and Development in Arbitration in Dubai

    "Arbitration is justice blended with charity" - Nachman of Breslov.

    The Dubai Decree no. 34 of 2021 regarding the Dubai International Arbitration Centre was published on 14 September 2021. The new Decree will reform the framework of Arbitration in the Emirate of Dubai. The new Decree is accompanied by a new statute under which the Dubai International Arbitration Centre (DIAC) will be managed and regulated. The New Decree and the Statute were published in the Dubai Official Gazette. It will come into force from 20 September 2021 in accordance with Article 10 of the New Decree. The Decree is aimed to enhance the efficiency of alternate dispute resolution institutions in Dubai, and it also seeks to promote the Emirate of Dubai as an international arbitration hub.

    Significant changes by the new Decree

    First, the new Decree seeks to merge all arbitration proceedings in Dubai within a single arbitration center. Under Articles 4 and 5 of the new Decree, the Emirates Maritime Arbitration Centre and the DIFC Arbitration Institution will be abolished. All the assets, employees and lists of arbitrators of the Abolished Centers shall be transferred to the newly formed DIAC Centre.

    Second, the new Decree cancels the Emirates Maritime Arbitration Centre and DIFC Arbitration institute. The Emirates Maritime Arbitration Centre is a specialized maritime arbitration institute that was established in 2016. The DIFC Arbitration Institute was formed by the DIFC Dispute Resolution Authority when the Dubai International Financial Centre was formed in 2004. All the Emirates Maritime Arbitration Centre (EMAC) and DAI (DIFC Arbitration Institute) real estate, assets, fund allocations, rights, obligations, including the employees and the Memberships of these Arbitration centers, are to be transferred to the singular arbitration center DIAC until the expiry of their membership period.

    Finally, the new DIFC Arbitration Institute (DIAC) governance will consist of three bodies. A Board of Directors, the Court of Arbitration, and the Administrative body. The newly established arbitration court comprised 13 members, including the President of the Court. The President will be appointed by the decision of the Board of directors. The DIAC Court of Arbitration is entrusted with supervising and reviewing the draft arbitral awards or orders before issuing the relevant tribunal. The administrative body will manage and govern all arbitrations under DIAC's rules. Article 8.4 of the Statute authorizes the DIAC Board of Directors to set up rules, procedures, and conditions of Arbitration. The Decree aims to promote Dubai as a reliable international hub for Arbitration. The Statute gives importance to privacy, confidentiality, and impartiality in discharging the duties by the Arbitrators.

     Impact of new Decree no. 34 of 2021

    The DIAC granted six months to comply with the Decree and replace the existing bodies of EMAC and DAI. The popular arbitration centers, the London Court of International Arbitration and DIFC, formed in 2008, will be abolished. The existing DIFC-LCIA and EMAC clauses will remain valid. The Decree specifically provides that the abolished Centres' rules will be applied for existing proceedings, and the new DIAC rules will replace the rights and obligations of the abolished Arbitration Centres.

    The Decree provides that any arbitral tribunal constituted by 20 September 2021 can decide any case under the existing DIFC-LCIA rules. According to the Decree, the reformed DIAC will supervise the cases if the parties disagree.

     The DIAC will be based in Dubai with a branch offshore, giving the parties the freedom to choose the location of their Arbitration. The ongoing arbitrations will be able to continue the process of Arbitration without disruption. The courts of both Dubai and the DIFC have the right to enforce arbitral awards. The amendment of the Statute and Decree will encourage the international Arbitration users to view DIAC as a global arbitration center using the DIFC Arbitration Law. This change will attract and keep up the foreign investment in Dubai.

    The Decree is silent on the future DIFC-LCIA or EMAC proceedings. This silence creates a gap for parties with contracts mentioning the DIFC-LCIA and EMAC rules. So the Parties wishing to start the proceedings should seek legal advice before filing a request for Arbitration.

    Responsibility of the DIAC Centre

    Article 40 of the DIAC Rules will be replaced in accordance with the New Decree and the Statute. Article 40 states that no member of the tribunal, executive committee, Centre, and its employees will be liable to any person for any act or omission in connection with the arbitration proceedings. Article 24 of the Statute states that the Chairman, any member of the Board, the Court, the arbitral tribunals, the executive director and employee of the DIAC, when performing their duties at DIAC shall not be held liable for any act or omission on their part that it is the result of an unintentional error. The Center will be solely responsible for this act. This Article sets a developed framework for civil liability of the parties involved in the DIAC arbitration.

    The current state of confusion can be avoided only upon the enforcement of the new DIAC Rules. The efforts to promote Arbitration might prompt parties to amend their existing agreements or move away from Dubai to avoid any uncertainty. To ensure clarity and transparency during the transitioning of the new Decree and to reduce the risk, the arbitration users amend their existing agreements in favor of the more established arbitral institutions or with the other parties.

    Conclusion

    Decree 34 of 2021 was established with the aim of establishing the Emirate as a leading arbitration center. The Government of Dubai has shown its sustained commitment to establishing it. The Parties can benefit from its application and legal framework. There is no doubt that the new Decree and Statute will become an essential milestone for the future of Arbitration in the Emirate of Dubai.

     

     

    ]]>
    Mon, 03 Jan 2022 16:45:00 GMT
    <![CDATA[Arbitration Law in the UAE]]> Arbitration Law in the UAE

    "Arbitration is justice blended with charity" – Nachman of Bresloy

    Arbitration is a famous method of resolution of disputes. The UAE's first stand-alone law on arbitration is governed by the Federal Arbitration Law No. 6 of 2018 which is known as "United Arab Emarites Arbitration Law". The new law was formed by repealing the Articles 203 to 218 of the UAE Civil Procedures Law No. 11 of 1992 ("CPC"). The new law came into force in June 2018. The United Arab Emirates Arbitration Law is based on the UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration. The UAE Arbitration Law have 61 provisions, most of the provisions are in line with the current arbitration process and arbitral framework to international standards.

    There are other arbitral institutions in the UAE. They are Dubai International Arbitration Centre where they administers arbitrations under the DIAC Arbitration Rules 2007, DIFC London Court of International Arbitration Centre where they administers arbitrations under the DIFC-LCIA Arbitration Rules, Abu Dhabi Conciliation and Arbitration Centre administers arbitrations under the Procedural Regulations of the ADCCAC, The Emirates Maritime Arbitration Centre (EMAC), Sharjah International Commercial Arbitration Centre (Tahkeem), Ras Al-Khaimah Centre for Reconciliation and Commercial Arbitration.

    The arbitration process has some advantages of arbitration over litigation. This includes the confidentiality of the process, the arbitrators with expertise will be included to deal with disputes involving technical subject matters. Arbitrations may be conducted in English, or in any other language agreed to by the parties, Oral evidence is permitted in arbitration and the merits of a decision cannot be challenged. The disadvantages include the cost of Arbitral proceedings and Arbitration awards have to be ratified by the courts to be enforceable.

    Requirements

    The requirements for an arbitration agreements is that the agreement should be in writing, it can be incorporated by reference to another document containing an arbitration clause, The person should have specific authority to agree to arbitration on behalf of a body corporate/company, if the agreement is entered into by a natural person, he must have the legal capacity to dispose of his rights. The wording of the arbitration agreement must be unclouded.

    If there is no agreement between the parties, the Arbitration Law gives liberty to conduct the arbitration by three arbitrators. Where there is more than one arbitrator their number must be odd. Where there is an even number of arbitrators, an additional arbitrator will be appointed to act as chairman. If the arbitrators appointed by the party cannot agree on the chairperson, the appointment will be made by the arbitration institution. Arbitrators may be challenged and removed when justifiable doubt exists as to their impartiality or independence, as defined by the General Standards Regarding Impartiality, Independence and Disclosure and also when he is unable to perform their functions or acts in a manner that leads to unjustifiable delays in the arbitral proceedings or fails to act in accordance with the arbitration agreement. The disclosures made by an arbitrator regarding impartiality should be made in writing to all parties and an arbitrator must decline the appointment should there be any doubt in regard to impartiality or independence.

    Procedure

    The UAE arbitration law contains limited provisions for the procedural aspects of arbitration. The arbitration is commenced by filing of a request for arbitration. If the arbitration is to be initiated by lawyers, proof of authority by means of a power of attorney is usually required. The other procedures for initiating proceedings will be based on the arbitration rules. The Arbitration Law gives parties the freedom to agree on the procedural steps in accord with the agreed rules. If there is no agreement, the tribunal can adopt the procedural with the provisions of the Arbitration Law and any relevant international treaties.

    Arbitration law allows an arbitral tribunal to request a tribunal to order a party or a third party to give evidence or produce any document which is essential for deciding the dispute. The arbitrators can order, at any time during arbitration the disclosure of documents, attendance of experts, witness testimony and hearings.

    Award

    The Article 21 of the Arbitration Law recognises the arbitral tribunals' power to award interim relief. This can be occurred on the request of the parties or by own. The Article 21 (4), a party for whom an interim measure has been ordered may request the competent court to enforce the order of tribunal within 15 days of receipt of the request.

    The Article 41 of the arbitration law sets out the requirements in the content of arbitration award. The award should be in writing, the decision should be based on the majority opinion writing down the difference of opinion, the award should be signed by the arbitrators and the arbitral award should include the names and address of parties, name of arbitrators, their addresses, text of arbitration agreement, summary of the parties claim, reason on which award is based, date and place of issue of award.

    The Arbitrators are directed to provide for the costs of arbitration in the award. Costs may include arbitrator's fees and expenses, costs of expert advice, costs related to the arbitration proceedings, and any other legal fees, charges, costs and expenses reasonably incurred by a party throughout the proceedings. The arbitrators may withhold any award until the tribunal's fees and expenses are paid in full.

    The Article 52 of the UAE Arbitration Law provides that an award is binding to the parties and has the force of res judicata. The Article 55 of the law says about the rectification of award. The UAE Arbitration Law, the DIFC Arbitration Law, and the ADGM Arbitration Regulations set forth limited grounds for setting aside arbitral awards. The UAE Arbitration Law requires to furnish proof for setting aside the award they are invalidity of the arbitration agreement, incapacity of a party at the time of conclusion of the arbitration agreement, legal inability of a party to act, non-application of the substantive law chosen by the parties, non-compliance with the parties agreement, procedural irregularities.

    Conclusion

    The New Arbitration Law of UAE tends to enhance the support the UAE arbitration process. The new law gives a detailed legislative framework for arbitrations within the jurisdiction is aligned to international standards. Upon the evolution of the modernised Arbitration Law, the UAE had set its commitment to position itself as an attractive seat for international arbitration.

     

    ]]>
    Sat, 06 Nov 2021 11:14:00 GMT
    <![CDATA[Economic and Fraud Provisions in Middle East]]> Economic and Fraud Provisions in the Middle East

    "There is one and only one social responsibility of business – to use its resources and engage in activities designed to increase its profits so long as it stays within the rules of the game, which is to say, engages in open and free competition without deception or fraud."

    - Milton Friedman

    Economic fraud is a term that has been repeated over the years, so much so that the consequences it bears do not have any precedence or impact on the ones that hear it. For many companies and capitalist machinery, this term essentially triggers them to explore options to hide their fraudulent tracks and continue operating in the same manner. To have governments help them cover the tracks in certain jurisdictions ultimately defeats the purpose of the assignment.

    Despite the incongruent activities of individuals, companies, and governments from the expected norm of justice in many jurisdictions, other countries are tenacious to implement a regulatory framework that will eradicate such fraudulent activities in the market. This article will discuss the economic and fraud provisions established in the Middle East, their effectiveness, and the scope of reach it possesses about financial crime.

    What are the Economic and Fraud provisions in the Middle East?

    If one area of the economy has seen a steady increase in the past years, it would be the economic fraud prevalent in society. Regardless of the number of provisions that jurisdictions and international organizations establish to combat financial fraud, none of them seems sufficient. The parties involved in economic fraud and other fraudulent practices are constantly evolving to cover their tracks efficiently.

    Infamous scandals like Bernie Madoff and the Ponzi scheme leave one in absolute awe as it remains unclear, what is the culprit: the crime or the criminal? Many innocent parties, including employees and clients, were adversely affected by the ill-doings of these financial schemes. After the outburst of many scandals and its impact on many innocent individuals, jurisdictions are trying to fasten their pace to stay a step ahead of wrongdoers and hopefully eliminate the potential threats in the market.

    The introduction of new anti-economic fraud regulations has paved the way for potential investors to feel a sense of security over their investments within the market, along with the ability of the regulations to enforce justice. Over time, people have understood that the formation and establishment of an anti-fraud legal framework are not sufficient to ensure peace and harmony in the market, an iron fist must be imposed on fraudulent parties and companies to deter them from doing such activities in the future and serving it as a lesson for other participants in the market who bear similar intentions.

    The types of economic fraud can be quite varied and are spread across different industries and the scope of nature. These could include housing benefit fraud, tenancy fraud, council tax fraud, blue badge fraud, social care fraud, business rates fraud, insurance fraud, bribery, and money laundering. These are just a top layer of economic crimes prevalent in an ocean of fraudulent activities in the market. The crimes that are more coherent to the wrongdoings in the market include not declaring the business location, stating that a property is not in use while it is, dishonestly requesting for an exemption to pay for charges that are owed, or any unauthorized movement of money to make ill-gains.

    Often, economic crime is caused not by companies but by customers towards companies. The highest reported crime boost in the Middle East is through customer fraud and procurement fraud, which have proved to be the most disruptive fraud within an economic crime. In a survey conducted on a global platform, the number of customer frauds was comparatively more in the Middle Eastern region.

    In an ongoing effort to combat fraud together, many companies in the Middle East began investing in more stringent controls and implementation of the rules to avoid economic crime, while many others conducted a thorough examination into reasons after the occurrence of a crime in the company. Another issue that stands alongside customer fraud about its prominence is procurement fraud. This fraud entails the practice of favoring associates with vendor and supplier contracts.

    All these efforts are measures taken to mitigate the risks involved and ensure that proper prevention is taken by instilling the right technology and talent to deviate from any fraudulent prone routes.

    However, it is not easy to ensure that accountability will be maintained and transparent feedback is provided. Another limitation of this procedure is that advanced technologies to combat financial crime can be costly, which would further deplete if the company possesses insufficient resources to acquire and install the platform and is not equipped with properly trained employees to manage the technology. The lack of proper expertise to handle the in-place technology could attract various cyber threats, which allows a wrongdoer from any part of the world to infiltrate the company's system.

    With this in mind, companies must equip themselves from the arsenal of defenses to protect themself and the financial and reputational facets of the company. The extent of damage that infiltration of the company's system can cause to the operations is quite unfathomable. It would be better for companies to leave their vault of secrets wide open than installing an IT platform that is managed poorly. The necessity of combating such insecurities is proliferating and must be countered at the earliest. One would like to believe that the efforts of the legal jurisdictions in the Middle East to battle economic crime are practical and promptly applied. However, many of the jurisdictions still fail to provide a proper implementation of the provisions established against economic crime.

    The readiness of companies in the Middle East to confront the indecisive nature of economic crime and report any issues as they arise is still moving at a stagnant rate. The stark increase in cyberattacks and its potential threats is not a mystery to the companies in these regions. Nevertheless, they decide against preparing themselves in defense of such risks and attacks. The firms in the region and the governmental organizations must understand the types of threats that could arise in the economy and the nature of such economic crimes. Although this would seem like an insignificant step, this particular action could help achieve a more profound revelation of the gaps and vulnerabilities of the economy and its protective framework.

    Many would argue that the relationship of the Middle East with economic crime and fraud dates back ages. All the glitz and glamour and the boom of economies are incongruent with the fraudulent activities occurring within the firms and regions. A region's legal systems cannot enforce the regulatory frameworks established to fight against economic crime if the country's government does not implement the rulings.

    To know more about Economic and Fraud Provisions in the Middle East in Singapore Click here 

     

    ]]>
    Thu, 30 Sep 2021 14:28:00 GMT
    <![CDATA[Compensation in a Force Majeure Event]]> Compensation in a Force Majeure Event

    Introduction

    Before considering any remedies, contractors might have steps, they may take to mitigate costs, it is necessary to first understand the definition of force majeure as defined by UAE jurisprudence and the different elements attached to it. 

    When it comes to force majeure, there is a major contrast between civil law and common law customs. While the doctrine of rebus sic stantibus is specifically incorporated into the UAE Civil Transactions Code (Civil Code), there is no general principle of force majeure in common law systems, especially in English law.

    A tripod is used in UAE law to define contractual or tortious liability. The three elements needed to determine any sort of liability are the harmful act, the injury, and causation. When an external act not attributable to the obligor is thought to have caused the harm incurred by another, the causal relationship is considered to be non-existent, and the obligor is released from any obligation to pay for the damage.

    Force majeure is a shield used by the obligor to disprove any causal connection between a negative incident triggered by the obligor and the damages incurred. Articles 273 and 287 of the Civil Code describe force majeure in a wider context. Other clauses of the Civil Code that are explicitly or indirectly relevant to force majeure include:

    Articles of civil code 

    Given that tortious liability often occurs during the execution of a construction contract understanding the application of force majeure in tort is equally relevant. Apart from slight differences that do not negate the effect of such protection on the execution of contractual obligations, the criterion of force majeure is the same in both provisions.

    Since force majeure legal requirements are not obligatory or in the public interest, the parties' agreement will be considered before agreeing on any force majeure entitlement. In other terms, in the event of force majeure, the contract remains the primary source of obligations between the parties as to what the parties intended. The rule only comes into play when the contract is silent or vague.

    In most construction contracts, the parties define the events that they consider to be acts of force majeure, as well as the effects that these events have on the contract's results. On this occasion, the parties may intend to use a more restrictive or broader definition than the courts normally use. Despite this, the contractual terms remain intact, and the parties' settlements are usually upheld by the courts.

    As a result, courts may consider the occurrence of the event dependent on the substance of any contractual clause when applying force majeure. The following are the conditions for force majeure as specified in Articles 273 and 287, as well as by UAE jurisprudence:

    The concept of "force majeure" 

    As previously stated, the unavoidability of the case is inadequate to constitute force majeure under contracts. It should be unpredictable as well. However, in tort, the avoidance of an event should be considered force majeure, absolving the obligor of any responsibility, provided that the obligor has taken all necessary precautions to prevent the event or minimize its effect.

    Clause 19, FIDIC, which is commonly used by construction practitioners in the UAE, mirrors the same legislative requirements. Force majeure, according to Clause 19.1, is described as an extraordinary occurrence or situation that meets the following four criteria: 

  • Uncontrollable by a political party. 
  • From which such party could not fairly have secured itself prior to entering into the contract. 
  • Which such group could not fairly have prevented or resolved until it emerged. 
  • Is not attributable in any way to the other group.
  • Clause 19.1 includes a non-exhaustive list of "exceptional incidents" or situations that may qualify as force majeure if they meet the requirements outlined above. Interestingly, unlike COVID-19, the list makes no requirement that force majeure be of a public nature and have a widespread and indiscriminate effect. Clause 19.1 applies a cumulative exam that is in accordance with the Civil Code. The term "force majeure" has been replaced with "exceptional events" in the 2017 version of the FIDIC Red Book, but the criterion for force majeure remains the same as in the 1999 edition. The latest version of the term, however, does not include the qualifier "exceptional." It is, therefore, up to the parties to amend Clause 19 (Clause 18 of the second edition) in a way that is fair in the circumstances, and courts generally uphold the parties' agreement. 

    Conversely, even though a contract does not explicitly state that an incident is a case of force majeure, the courts still examine if the event is, in the court's view, a case of force majeure. This is how the UAE's inquisitorial legal system operates.

    Distinguishing force majeure from unforeseen circumstances

    Lessons learned from the 2008 financial crisis show that the defence of force majeure is only valid when the performance becomes difficult, not just onerous. The Abu Dhabi Court of Cassation has thus stated that "both inflation and recession were natural risks of the industry" and that "unforeseen circumstances" would be the only protection possible against the performance of an otherwise onerous duty. This helps the courts to change the scope of the debtor's performance obligation in accordance with Article 249's provisions.

    Article 249 states that "in the case of extraordinary circumstances that are public and unforeseeable, which have resulted in making the execution of the contracted obligation, where it has not become impossible, has become onerous to the debtor in such a way as to threaten her with heavy loss, the judge can, if justice so requires, and according to circumstances and by balancing the interests, order the debtor to execute the contracted obligation." Any arrangement that violates this is null and void.

    In certain cases, unforeseeable situations, which are analogous to the French definition of improvision, vary from force majeure. The UAE Ministry of Justice's Commentary on Article 249 separates the two principles in two main areas: 

    • The event's impact: Though force majeure prevents the contract from being fulfilled, unexpected circumstances make it burdensome for the obligor. In other words, if the obligor is compelled to specifically fulfil the exorbitant obligations, unexpected circumstances threaten the obligor with exorbitant failure.
    • Case Remedies: The Civil Code has an "objective" qualifier (if justice so requires) that must be met in the eyes of the judge before the courts can interfere in reducing a duty whose performance has become onerous. When it comes to declaring a remedy dependent on force majeure, there is no such objective qualifier. As previously mentioned, courts will recognize the contractor's circumstances and willingness to bear the effects of force majeure at the time of contract signing when evaluating the foreseeability test.

    It's a common blunder to mix up force majeure and unexpected events. When it comes to the pandemic COVID-19 and its effect on various projects across the UAE, there is likely to be some uncertainty. Unlike unforeseen situations, which are subject to overriding mandatory legislation, force majeure is not, and contracting parties may opt-out of the law's requirements. 

    In the absence of UAE government legislation treating the pandemic as a force majeure case, much would hinge on the impact of COVID-19 on each individual contract and whether the parties anticipated the implications when they signed the contract. In this regard, courts will assess force majeure based on the facts of each case, rather than when "justice so requires." This is particularly true given that the effect of COVID-19 on trade and business varies from country to country, at least as of the writing of this report. Indeed, it could be argued that the UAE's effect on companies has been less severe than in other European or Asian countries.

    Depending on whether the contractor is local or foreign or whether the contractor is reliant on an international supply chain to complete the project, the courts can take a different approach. They can also refuse to maintain a force majeure defence if the majority of the obligations, such as testing and commissioning, have been met, as well as the (near) expiration of the defects liability period. 

    In this case, it is up to the courts to decide if the elements of force majeure are met before the debtor is released from its obligations. This brings us to the legal recourse available in the event of force majeure in the UAE.

    What if my contract doesn't have a force majeure clause? 

    Even if the contract does not contain a force majeure clause, you might be entitled to additional relief as a result of COVID-19's effect. 

    Changes to the law 

    Change-of-law provisions are used in certain contracts to protect the parties if a change in the law makes success unlawful, impossible, or more difficult. Relief could be possible under a change of law clause, as many governments and other jurisdictions have implemented emergency legislation in response to COVID-19.

    Frustration

    If the contract does not provide for force majeure relief, the common law doctrine of annoyance can apply. A contract may be frustrated if a subsequent incident renders performance impossible, immoral, or significantly different from what was agreed upon when the contract was signed. Frustration has the effect of immediately terminating the contract (i.e., without either party taking any further action), which can be a very harsh outcome.

    Cost Comparisons 

    Some contracts, such as long-term product selling and purchase agreements, allow for price renegotiation at either fixed milestone during the contract's existence or when a significant shift in the market occurs, causing the contract price to become "out of step" with the market. 

    Abandonment 

    Termination 

    clauses can give the parties the right to end a contract under some situations or at their discretion.

    Conclusion

    COVID-19 has had an unprecedented effect on human lives and foreign trade. It has brought whole cities to a halt and could have long-term consequences on how businesses are conducted. Although the coronavirus may be argued to be an unforeseeable and inevitable phenomenon, whether or not it qualifies as force majeure will be determined by the facts of each argument, namely:

    • If the parties have already settled to a force majeure clause. 
    • Whether the contractor may prevent or minimize the consequences of force majeure. If the effect is solely economic, it will simply make fulfilling the duty more difficult. 

    Finally, parties may not be interested in terminating their contract but instead pursue other relief options offered in the contract.

     

     

    ]]>
    Sun, 09 May 2021 10:43:00 GMT
    <![CDATA[FAQs – Arbitration in Israel]]> FAQs – Arbitration in Israel

    What is the state of law and Arbitration in Israel?

    Israel has a reputation for being a litigious nation. According to study, Israel has the highest number of lawsuits lodged per capita in the country. In 2004, Israel was ranked third among seventeen developing countries in terms of judicial burden. The mixture of a large number of lawsuits filed and an insufficient number of judges resulted in an overburdened court system plagued with delays in verdict service. A Committee on the Structure and Jurisdiction of the Judiciary (hereinafter the "Landau Committee") reported in 1980 that the caseload of the courts is so heavy that there is fear that the justice system may be unable to carry out its duties and represent the public unless a swift remedy is found. Academic scholars and judges have expressed similar fears, which have persisted to this day. Along with other approaches, such as expanding the number of judges, simplifying civil processes, and implementing modern fast-track procedures for some categories of litigation, ADR is one effort to address this obstacle. In 1992, an amendment to the Courts Law allowed judges to use three ADR methods: adjudicate a case with the parties' consent by way of compromise, that is, issue a summary judgment without conducting a full trial and explaining the reasons for the decision; refer a case to; and refer a case to arbitration (at the time using the terms "conciliation" or "pishur" in the legal system).

    In particular, under the Arbitration Act 1968, arbitration was still a constitutionally accepted way of settling conflicts at the time, causing one arbitration specialist to question the necessity for the change in that regard. Judges favor the judicial compromise procedure, but disputants and attorneys are wary of it because it is challenging to foresee if the judge would rule in a situation, there are no grounds for the ruling, and it is almost impossible to challenge the decision. Due to the difficulties of judicially reviewing arbitrators' rulings under Israeli arbitration rule, arbitration has not attracted many people. The state avoided utilizing arbitration in cases of which it was a defendant due to the restricted reviewability of arbitration awards, and a 2003 Attorney-General Directive stated that "as a practice, the state should not settle its conflicts in arbitration but through the courts." The statute was changed in 2008 to allow parties to settle on an appellate mechanism for arbitrators' rulings, and the Attorney-General updated its prior stance on arbitration in 2009, issuing a new directive that stated that "the state sees in arbitration, alongside other conflict settlement procedures, a valid and worthy option, in appropriate situations, for the resolution of state disputes." While new private Arbitration Institutions have sprung up, providing arbitration facilities by former judges and seasoned attorneys, the amount of disputes that have gone to arbitration has remained somewhat unchanged. A draft parliamentary bill in 2011 that would have made binding arbitration part of the judicial framework failed to pass. Mediation has gained greater assistance from the government and the courts than consensus and arbitration. "The Settlement of Labor Disputes Law of 1957 called for a form of obligatory resolution in all labor disputes by special labor relations officers at the Ministry of Labor," according to a report from the late 1950s. However, in terms of settling labour conflicts, this procedure was ineffective. In 1992, an update to the Courts Law allowed judges to refer disputants to mediation. The Courts Mediation Regulations, provided by the Minister of Justice in 1993, laid out the protocol to be practiced by the court in staying pending cases assigned to mediation, spelled out the responsibilities of mediators in conducting mediation in civil and labour courts, and suggested a model mediation arrangement. Since Israel has yet to pass a general legislation on mediation, mediation that is not appealed to a judge is essentially uncontrolled. In Israel, there is no need for mediators to possess a degree in order to conduct mediation. However, in 1998, the Minister of Justice named a Consulting Committee on Mediation in the Courts (hereinafter the "Gadot Committee") to make suggestions on the skills and experience required by court-connected mediators. The Gadot Committee released recommendations on the basic credentials of court-connected mediators, which have since become the accepted practice in Israel for mediator preparation.

     The Gadot Committee noted that mediation was seldom used in Israel, and that the procedure was largely unfamiliar to the general population and legal profession. The Ministry of Justice established a National Center for Mediation and Dispute Resolution in that year in order to focus resources on spreading mediation. A year later, the Attorney General released a directive urging the resolution of government-related conflicts by mediation. After the late 1990s, courts have been directing civil litigation through mediation, either by in-judicial mediators, who are court employees, or by private-sector mediators who have completed court-approved training courses. Furthermore, court proceedings have been submitted to judicial mediation meetings, which are held by judges who are not assigned to consider the prosecution at trial. The courts developed Case Routing Units in 2001, which were responsible for directing cases to mediation, and the Director of the Courts Administration released a national program for the implementation of the Case Routing Units in 2003, which acted as the country's primary source of mediation cases. However, in fact, the amount of disputants who chose to engage in mediation was limited. The implementation of a soft version of obligatory mediation as a pilot scheme in a variety of civil courts was proposed by the Commission to Explore Ways to Increase the Use of Mediation in the Courts (hereinafter the "Rubinstein Committee") in 2006. Disputants in civil cases were expected to undergo a free, obligatory pre-mediation session with a mediator, through which they collected mediation material and assessed the suitability of their argument for mediation, according to the scheme. The parties could opt for mediation or arbitration at the conclusion of this session. The protocol was dubbed "Information Exchange, Acquaintance, and Coordination," or MAHUT (the Hebrew acronym), and it was included in the Civil Procedure Regulations. After 2016, an expanded edition of MAHUT has included four sessions with a social worker from the Family Court Assistance Units to introduce divorcing parties to consensual approaches to resolving their family conflicts. ADR campaigns outside of the courtroom started in the early 2000s.

    The National Center for Mediation and Dispute Resolution aided and guided the creation of community mediation services. In 2001, two group mediation centres were operational, and ten more were in the planning stages. There are now over forty of them. Furthermore, under the auspices of the Ministry of Social Affairs and Social Welfare, Citizens' Advisory Services Units ("Shil" in Hebrew) are now providing free mediation services in thousands of communities around the world. Thousands of citizens have been drawn to the modern area and emerging career of ADR in the private sector. About the fact that negotiation has existed in the dark, more than a thousand persons have received basic mediation training in compliance with the Gadot Committee's mediator training guidelines, which were established in 2001. In addition, in 2001, approximately forty private mediation centers were also providing public mediator preparation and mediation facilities. However, the increase in the number of mediators, which now stands at over 30,000, has not resulted in a sustainable mediation practice. Since the amount of mediators who currently accept cases from the courts is limited, because the general population does not want to mediate before trial, the bulk of the current trainees have not matured into licensed mediators who perform mediations for a charge or even pro bono.

    What was the primary motive of introducing ADR in the Israeli Legal System? Explain?

    Justice as Efficiency:

    The urgent need to deal with the problems of an overburdened justice system was clearly a driving force behind the implementation of ADR into the Israeli legal system. "It is suggested to include settlement, consultation, and arbitration formal status of law, both to allow disputants to select additional forms to resolve their conflict and thereby accelerate resolution of the dispute and relieve the overload of litigation in the courts," according to the 1992 Proposal to Change the Courts Statute." "The key benefit of consensus on the conclusion of disagreement in this process is simplicity and speed," according to the settlement protocol, "with decision being delivered in most situations on the basis of the disputants' arguments alone, without bringing additional evidence." Justice Meir Shamgar, the former President of the Israeli Supreme Court, wrote about the object of arbitration: "is to help disputants to resolve conflicts more quickly, for example by simplifying processes, and to reduce the pressure of litigation in the courts. The legislature has introduced a realistic, solution-oriented concept of mediation that aligns with an efficiency view of justice. In reality, though, the revised law did not achieve the productivity objective by making a dramatic improvement in the usage of mediation in the courts until the late 1990s. The Committee on the Structure of Ordinary Courts in Israel (the Or Committee) reaffirmed the reliability logic of ADR in 1997, emphasizing the role of out-of-court ADR procedures, such as consultation, in reducing the courts' caseload and delays. The 1999 Attorney- General's Directive on the Resolution of Disputes of which the State is a Party by Way of Mediation (hereinafter the "Attorney-General's Directive on Mediation") stated that mediation is normally easier and more effective than court proceedings. Furthermore, the intent of the 2001 national initiative for the Case Routing Units in the court system was to provide "swift, reliable, and meaningful justice to the individual" by enhancing "support to all who come to court" and "quickly end dealing with filed cases." Furthermore, the Rubinstein Committee, which proposed the obligatory premeditation session (MAHUT) in civil procedures, acknowledged the effectiveness and expense benefits of using mediation more often, particularly for the legal system and for disputants. With these assumptions in mind, it's no surprise that legal dialogue dominates mediation processes in court-referred disputes in Israel, focusing on the disputants' legal rights and obligations, and normalizing the mediator's evaluative function. While ADR scholars have warned about the impact of such trends on parties' ability to exercise free choice, mediator impartiality, and the future of mediation as a true alternative to the adversary legal system, the expectation of fast settlements and the equating of success with mediated agreement maintain the dominance of the justice-as-efficiency perspective of ADR. D. Justice in Context of Efficiency Well before the Courts Law Amendment of 1992, which formally incorporated ADR into the legal system for efficiency purposes, some observers argued that ADR, especially mediation, could provide disputants with a better (rather than more efficient) way of resolving legal disputes. Mediation's versatility, mediation's commitment to effective coordination and productive bargaining, and mediation's capacity for reaching innovative compromises built by the parties are among the benefits of mediation on the adversarial legal environment, according to one of the earliest Israeli law review publications on mediation. The capacity of mediation to contribute to social progress, foster mutual respect and understanding among individuals, enhance consent-based, individual decision-making without resorting to the state's coercive forces, and boost individuals' well-being can be found in the writings of numerous Israeli academics who related, among other things, to the potential of mediation to contribute to social change, promote mutual respect and understanding among individuals, enhance consent-based, individual decision-making without resorting to the state's coercive powers, and improve individuals Inside the judicial framework, the justice-beyond-efficiency stance earned official endorsement. The Attorney- General's Directive on Mediation, for example, recognized that, in addition to cost and time savings, other potential benefits of using mediation in disputes in which the state is a party include high quality solutions tailored to the parties' needs, the maintenance of relationships and future cooperation between parties, and increased public confidence in the state and its institutions. More specifically, in 2001, Justice Aharon Barak, the Chief Justice of the Supreme Court, argued that the object of mediation is to reform the litigious atmosphere of Israeli society, make it a safer place to live in, and to have a way of resolving disputes by negotiation rather than through the use of the courts' force. He mentioned a "mediation revolution" in Israel, which he said might lead to a shift in public discourse. Several months later, the Minister of Justice referred to mediation as a positive social phenomenon that inspires hope, claiming that it signals a shift away from a culture of argument, harshness, and resistance to the possibility of compromise and change of opinions that pervades everywhere - on the roads, in shopping malls, and in government institutions - to one based on dialogue. Out-of-court ADR groups and advocates vigorously supported this thicker view of ADR justice, which was championed by top legal authorities (such as the Attorney General, the Chief Justice, and the Minister of Justice). The Israeli Mediators' Association was established with the aims of assimilating mediation's language into Israeli culture and schooling, as well as introducing mediation to the general public. The value of debate, requires conversation, and consensus-building regarding competitive negotiating practices, roles discourse, and intimidation has been emphasized in the curriculum of basic mediator training courses. Academic programmes have since been developed to investigate the complex field of alternative dispute resolution beyond its ability to relieve the pressure on the courts. More broadly, we see ADR philosophy, language, and goals being introduced to community issues (e.g., living together with neighbors, minorities, and immigrants), education (e.g., bringing ADR into nurseries and schools), and environmental issues outside of the legal system (e.g., dealing with environmental conflicts and giving individuals voice in public decision-making processes).

    Some examples of justice that goes beyond productivity the following is an ADR discussion.

  • Mediation in the Community
  • On the basis of expertise gained in group mediation services in the United States and England, the Israeli National Center for Mediation and Conflict Resolution created a community mediation and conflict resolution program for Israel in 2000. 80 The program imagined mediation as a cooperative forum led by group neutrals who aided representatives of the community in resolving conflicts and maintaining relationships. It was felt that such a mechanism would improve group communication, encourage community representatives by allowing them to settle their conflicts on their own, increase knowledge of the possibilities of settling disputes by dialogue, and avoid disputes. Hundreds of informal mediation and dialogue centres sprung up across Israel with the help of the National Center for Mediation and Conflict Resolution, mostly by collaboration between local officials and voluntary mediators from the neighborhood. Acting in collaboration with neighborhood police, municipal councils, schools, and youth groups, the centers will then seek to offer mediation resources to their neighborhoods in a variety of conflicts. Mediation is defined as an ability to accomplish justice beyond-efficiency objectives for Israeli society in ADR dialogue in the form of community problems, which can be found in legal work/discourse, social work, management, and mediation literature. It implies that group mediation has the potential to effect genuine societal progress and facilitate intercultural discourse. Scholars argue that mediation can help immigrants integrate into Israeli society and overcome integration barriers; that it can help handicapped employees in a special-needs factory have a voice and negotiate with non-handicapped management; and that mediation can help improve the relationship between the police and the public through including mediation in citizen complaints against cops.

  •  Formal education
  • Another example of a justice-beyond-efficiency debate of ADR priorities is ADR dialogue in the field of schooling. In light of the deep rafts and fundamental disagreements within Israeli society on political issues (e.g., between the left and right on settlement issues or between Israeli Jews and Israeli Arabs on issues of fidelity to the state and equality), on the place of religion in public and private life, and on the plight of Palestinians, mediation and collaborative dialogue in the educational system are seen as critical. Mediation and related services focused on the ideals of negotiation, collaboration, and consent are portrayed by Israeli academics as instruments for teaching a new generation of young people to be more accepting of different viewpoints and beliefs, more respectful of others, less litigious and violent, and more collaborative in resolving conflicts. In order to spread the vocabulary and values of partnership and mediation, as well as to adopt consensual communication and conflict resolution to replace verbal and physical abuse and bullying, a significant range of mediation services have been implemented in nurseries, primary schools, and higher education institutions. Many schools adopted mediation programs in order to facilitate conversations in the aftermath of the political murder of Prime Minister Itzhak Rabin by a right-wing extremist. Hundreds of schools used mediation in any way to accomplish justice-beyond-efficiency aims like reducing crime, strengthening leadership skills, and teaching young learners how to resolve disputes peacefully. Furthermore, researchers emphasize the importance of integrating collaborative communication and collaboration concepts into interactions between educators and parents.

  • The natural world ADR in general, and mediation in particular, is used in Israeli environmental discourse as a tool that can lead to a less cumbersome and informal settlement of environmental problems, as well as the pursuit of environmental justice. In this context, justice entails collective participation in policies that impact their lives, resource sharing across various sectors of the community, and environmental conservation for the greater good and future generations, all while addressing the current needs of the populace for accommodation, jobs, shopping, and leisure. For example, a quarry near a neighborhood was the focus of a multi-party environmental mediation that discussed both the business's and employees' economic concerns as well as the community's desires in clean air and quiet. Furthermore, environmental conflicts, especially in Israel, often have a political component, making them highly inflammatory and complicated. Several efforts are attempting to bring mediation and collaborative discourse into these highly sensitive regional, environmental, cultural, and political disputes for reasons other than effectiveness.
  • Complaints against Government Entities
  • The State Comptroller of Israel, who frequently serves as the Ombudsman, oversees lawsuits against government ministries, city governments, government corporations, and other public entities. Anyone may file a lawsuit with the Office of the Ombudsman whether she has been personally harmed by a government agency and the action was unconstitutional, contradictory to administrative laws, or grossly unfair or inflexible. The Office has the authority to prosecute the case in whatever manner it deems appropriate, and it may request documentation and records from any individual or entity that may be relevant to the investigation. The versatility of the review protocol allows the Ombudsman's office to incorporate consultation techniques and sessions into the process. Since 2008, the Ombudsman's office has carried out mediations in some complaints against public authorities. Mediation takes place at the Ombudsman's offices, where the mediators are Ombudsman's office staff who have been certified as mediators. In a diverse variety of grievances, the mediators use constructive (problem-solving), transformative, and storytelling mediation styles. Improvement of partnerships between the stakeholders (thereby minimizing the amount of potential complaints), representation of people, and improved coordination are several of the intended advantages of introducing mediation to the Ombudsman's toolbox, which go beyond productivity targets.

    What are the concerns about ADR and the development of mediation in Israel?

    Concerns about Justice and ADR the development of mediation in Israel has been accompanied by lively discourse over the dangers and risks associated with the use of ADR mechanisms and the implications of ADR use on justice issues. This section explores some of these concerns and their relation to justice.

  • The Qualifications of Mediators
  • Mediation was hardly known of in Israel before 1992 when the Israeli legislature officially introduced mediation into the law.  In 1993, the Minister of Justice authorized the courts through Regulations to refer pending cases to mediation, but left open the question of the qualifications required of persons serving as mediators. In 1996, new Regulations on Mediator Appointment authorized the Director of the Courts Administration to compile a list of mediators to which the courts may refer cases for mediation, and provided that the Director should appoint an Advisory Committee to the Minister of Justice to advise the Minister on the qualifications and skills to be required of court-connected mediators. The Committee, headed by Justice Gadot, published its report in 1998.The Gadot Committee treated the qualifications of mediators as a matter of justice beyond efficiency, though it did not use that term explicitly. The Committee felt that setting minimum qualifications for mediators was necessary in order to protect both consumers (i.e., mediation parties) and the process of mediation, which had been making its first steps in Israel. The Committee rejected the view, strongly advocated by the Israeli Bar, that lawyer-mediators need not undergo special mediation training. Instead, they determined that all mediators in court-connected mediation programs had to undertake training courses, approved by the Committee, whose content included both theoretical and practical aspects of mediation. Following the Gadot Committee report, the Mediator Appointment Regulations were amended to provide that a mediator on the courts' list must have an academic degree, working experience of at least five years in his professional field, and must take a forty-hour basic mediation training course or sixty-hour family mediation training course. In another report, the Gadot Committee delved into the content of these courses, and the Reports' recommendations became the field's standard for mediators' training in Israel, both for court-connected and out-of-court mediators. The list of mediators attracted much justice-beyond-efficiency-related criticism. On the one hand, a competence issue became apparent: the list included thousands of names of persons who were eligible to be included on the list simply because they completed forty to sixty-hour training courses but in fact had no actual mediation experience and did not see mediation as a vocation. On the other hand, the criticism raised a just distribution issue: many persons on the list who wished to pursue a career in mediation found that the courts largely disregarded the list because judges had no meaningful way of choosing between the names on the list and therefore referred cases to a small group of mediators known to them. The Rubinstein Committee (2006), which reviewed the ways to increase the use of mediation in the courts, noted that one of the reasons for the slow development of mediation in Israel was the dissatisfaction of disputants and lawyers over the professional competence of the mediators and negative experience of participants in mediation. The Rubinstein Committee sought to change that by the creation of a relatively small roster of professional and experienced mediators eligible to mediate court-referred cases. These mediators were to be selected through a public bid, were to participate in continuing education activities, and were to be subject to an evaluation program. The plan succeeded to some extent but raised new justice-related issues. The new legal regime irritated many mediators who felt that the state unduly restricted their freedom of occupation and their prospects to practice mediation for a living. Legal actions before the Israeli High Court of Justice put pressure on the government, and in 2008, the Regulations on the courts' list of mediators were cancelled. Since then, there have been no official criteria for minimum qualifications required of mediators; though in practice, the Gadot Committee standards for mediators' qualifications and training remained the standard of the field. This year, the new Courts Regulations (Mediators' List) 2017 entered into force, creating stringent criteria for court-connected mediators, including participation in a supervised practicum, demonstration of evidence of actual experience in mediation, and successful completion of a professional evaluation process. The debate in Israel over the qualifications of mediators and access to the emerging new profession is likely to continue.

  • Abuse of Process, Power Issues, and Ethics
  • The reception of mediation in the Israeli legal system was met with concerns that the process might harm some of its users. For example, Israeli commentators, writing on divorce mediation, recognized the current disparities of power between men and women and noted the dangers (referred to in ADR literature) that mediation could enhance men's power and produce inferior settlement terms for women. These concerns are particularly relevant and disturbing in Israel because divorce law in Israel is based on religious norms that treat women and men unequally and enhance men's power. Looking at discrimination cases at the workplace, other commentators pointed to the hegemony of evaluative mediation in Israel and argued that Israeli policy makers should be aware that evaluative mediation is not suitable to some cases, such as discrimination disputes, and that allowing these cases to be mediated exposes disempowered parties to an increased risk of abuse. Making a more general claim, another commentator pointed to the gap between the mediation myths; that mediation is a voluntary, consent based process, and the reality of documented mediator practices that undermine party self-determination, manipulate information, and fail to prevent process abuse. Yet another commentator, writing on the importance of informed consent in mediation (which is closely connected to fairness considerations) felt that Israeli mediation law was not clear enough with regard to mediators' obligations to obtain the parties' informed consent regarding the risks of mediation, the use of separate meetings, the identity of the mediator, the style of mediation, and the mediation outcome. Commentators have noted that Israeli mediators have little guidance on the ethics of mediation practice. Some guidance can be found in the Court (Mediation) Regulations that refer to fundamental duties of court connected mediators, but the language of the regulations is abstract and laconic, leaving much to the interpretation and discretion of the mediator. Moreover, the Regulations formally apply to court-connected mediations, leaving private mediations largely unregulated. Raising justice-beyond-efficiency concerns relating to the fairness of mediation procedures, commentators warned that the Regulations do not provide for a robust obligation of mediators to respect the parties' right to self-determination; leave too much discretion to the mediator in deciding whether she is in a conflict of interests; fail to explain the meaning of impartiality in the context of conducting a mediation, thereby weakening the duty of impartiality; and fail to adequately protect the confidentiality of mediation communications. The absence of clear ethical guidelines and the high level of mediator discretion led commentators to question the appreciation of mediators of their professional role and its limits, to criticize the lack of appropriate guidance to mediators on the ways to address inequalities of power between disputing parties, and to wonder about the accountability of mediators to mediation outcomes.

  • Mandatory Mediation and Access to the Court
  • The small number of mediations of legal cases in Israel led the court system to consider introducing mandatory mediation as a precondition to adjudicating civil cases. This initiative was criticized on various grounds. One justice-beyond-efficiency based objection was that mandating pre-trial mediation sessions undermines disputants' right to access the court.  It was argued that disputants have a right to have their case adjudicated by a judge rather than mediated by a mediator, and that mandatory mediation could increase the expenses of the disputants in cases in which the mediation failed to resolve the dispute and the disputants had to pay for the costs of litigation on top of the costs of mediation. The response of the Rubinstein Committee to these concerns was to recommend the adoption of a soft form of mandatory pre-mediation session (MAHUT) that provides parties with information about mediation rather than imposing on them a duty to mediate. Another justice-beyond-efficiency-based objection was that mandatory pre-mediation sessions in civil cases could adversely affect disempowered disputants in particular. First, it was argued that the requirement to go through an additional process before having the right to be heard by a court would intensify inequalities of power and drive weaker parties to make unjustified concessions and settle. Second, it was suggested that since mediation in Israel follows a rights-oriented evaluative model, disempowered disputants that are unrepresented and less familiar with their legal rights will not be able to fully participate in the process, voice their non-legal concerns and needs, nor take an active role in the design of a creative outcome. Moreover, as disempowered disputants may rely more on the mediator and are often not in a position to second guess the mediator's evaluations, which are not necessarily accurate, they will therefore be more inclined to accept inferior offers to settle.

    ]]>
    Sun, 14 Mar 2021 21:59:00 GMT
    <![CDATA[Unilateral Appointment of Arbitrator India]]> Legality of the Unilateral Appointment of an Arbitrator India

    A unilateral appointment clause is an agreement that gives one of the parties the opportunity to choose between two available options to settle a dispute, while only one of the options is available to the other party. Whether Unilateral Appointment Clauses are accepted as legitimate and enforceable is inconclusive and paradoxical.

    Arbitration relies on the important elements of a neutral third party to be mutually selected to resolve the dispute and whose decision is considered as final and binding.

    The Arbitration and Conciliation (Amendment) Act, 2015

    The Arbitration and Conciliation (Amendment) Act, 2015 altered the arbitration in India. Section 12(5) of the 1996 Arbitration and Conciliation Act was amended to incorporate two separate schedules into the Act. The new Fifth Schedule provides as to whether there are circumstances giving rise to justifiable suspicions to an arbitrator's independence or impartiality, and the new Seventh Schedule lays down the categories of individuals who are ineligible to be nominated as arbitrators. The Supreme Court of India in TRF Limited v. Energo Engineering Projects Limited, AIR 2017 SC 3889 (the "TRF Case") introduced another category of ineligibility because it was held that the person designated as an arbitrator who is ineligible under the 2015 Act could not nominate an arbitrator himself. The Supreme Court in Broadband Network Limited v. United Telecoms Limited held that the arbitrator was "de-jure" unfit to exercise his functions as an arbitrator and due to such ineligibility, his mandate has been revoked. 

    The TRF principle was fortified by the Supreme Court in Perkins Eastman Architects DPC & Anr. v. HSCC (India) Ltd. (ARBITRATION APPLICATION NO.32 OF 2019). The Court classified two categories of cases:

  • TRF category, where the employee of the interested party is appointed as the arbitrator or has the right to nominate the arbitrator; and
  • Perkins category, where only the employee of the interested party has the exclusive right to nominate the sole arbitrator.
  • The Court stated that if under the TRF principle, an interested person cannot act as or nominate the arbitrator, the consequence must necessarily be that such person would be disentitled to nominate an arbitrator, even if the person were not acting as an arbitrator. The possibility of bias exists in both categories.

    The Delhi High Court on 20 January 2020 in Proddatur Cable TV Digi Services v. SITI Cable Network Limited held that while party autonomy is an underlying principle in the arbitration agreement, the procedure laid down in the arbitration clause cannot override considerations of impartiality and fairness in arbitration proceedings. 

    Similarly, the Delhi High Court in Arvind Kumar Jain v. Union of India on 4 February 2020 held that the respondent could not pressurize the petitioner to agree to waive under Section 12(5) of the 2015 Arbitration Act to appoint a sole arbitrator of the respondent's choice.

    It is a welcome trend to invalidate unequal arbitration agreements where only one party is able to appoint a sole arbitrator. The question is not whether the sole arbitrator appointed by one party is biased or partial. The fact that one party enjoys the exclusive right to appoint an arbitrator of its choice is by itself unfair. Even if the unilaterally appointed sole arbitrator has the best of the intentions, the court would still invalidate the appointment and appoint another arbitrator. 

    In Voestalpine Schienen GmbH vs. DMRC, [(2017) 4 SCC 665], the parties would nominate their respective arbitrators from a panel of arbitrators where the respondent shortlisted five names from the panel, and each party nominated an arbitrator from the given list. The process was challenged as contrary to Section 12(5) of the 2015 Arbitration Act. The Apex Court held that the choice of the opposite party is limited, and there is no free choice to nominate a person out of the entire panel prepared by the respondent. Further, the respondent selecting five names out of the list and then opposite party choosing their respective arbitrator from those five names instills the idea of biasness. The opposite party must be given the full freedom to nominate an arbitrator from the entire panel.

    In Bharat Broadband Network Limited v. United Telecoms Limited, 2019 the Apex Court held that the ineligibility under Section 12(5) of the 2015 Arbitration Act along with schedule VII of the 2015 Arbitration Act will have a retrospective application and is not confined to only a prospective application.

    Parties keep a unilateral appointment clause in their contract because if two parties are to agree on a sole arbitrator when the disputes arise, the parties more often than not do not agree to follow that settlement in the absence of a written contract. The parties then move to the court to appoint an arbitrator which can take about 6 months or even 2 years to make the appointment. Most organizations appoint their own arbitrators for ensuring speedy resolution of the dispute. 

    Courts tend to have a limited pool of arbitrators which makes it difficult for matters that require subject matter specialists. The most popular reason for adopting the unilateral clause is cost reduction. 

    The case of SMS Ltd. v. Rail Vikas Nigam Ltd. (14 January 2020) highlighted the need for having clarity on the legality of the exclusive right of one party over panel selection. The respondent, in this case, provided the petitioner with a panel of thirty-seven candidates to choose its arbitrator from. It was found that only eight of the thirty-seven candidates were not employed earlier by the respondent in some capacity. The Delhi High Court relied on Voestalpine and Perkins judgment and held that the panel did not satisfy the neutrality test of arbitrators. The Court permitted the petitioner's appointment of its nominee outside of the panel and appointed an arbitrator for the respondent.

    Indian Law in sync with the International Law

    The Supreme Court in the TRF Case grounded its reasoning on the 2015 Arbitration Act. Under Section 12(5) of the 2015 Arbitration Act, a person covered by the Schedule VII of the 2015 Arbitration Act shall be ineligible to be appointed as an arbitrator.

    Similarly, in the Perkins Case, it was held that naturally, the person having an interest in the outcome or decision of the dispute should not have the power to appoint the sole arbitrator. 

    This stance was long desired and indeed beings India in compliance with the international understanding of this issue- the principle of equality. 

    What does the principle of equality or equal treatment hold?

    The parties must have the opportunity to participate in the constitution of the arbitral tribunal on equal terms. The equality of the parties is part of transnational procedural public policy. The parties may jointly choose a sole arbitrator, but none of the parties should be able to make that choice solely. For party-appointed arbitrators, the principle requires that each party has the possibility of making a unilateral appointment. 

    In a landmark case in France, two defendants had to jointly nominate an arbitrator. They challenged this composition in the Paris Court of Appeal, which saw no issue with the appointment procedure. However, the Cour de Cassation reversed the ruling and held that the equality of the parties in the appointment of arbitrators is a matter of public policy that can be waived only after the dispute has arisen.

    The principle of equality to appoint an arbitrator is enshrined in the laws of some countries for instance in Germany by virtue of 1034 of the Code of Civil Procedure, in the Netherlands by virtue of 1028 of Dutch Code of Civil Procedure and in Spain by virtue of Article 15 of Act on Arbitration. The disadvantaged party in such countries can request the domestic court to nullify the exclusive privilege of the opposite party.

    India's interpretation of Section 12(5) and the Schedule VII of the 2015 Arbitration Act in TRF Case and Perkins Case syncs India with the global consensus.

    The national courts in common law countries, for instance, the United States of America, the United Kingdom and Singapore have upheld the validity of unilateral dispute resolution clauses. Whereas, the decisions of the courts in civil law countries like France and Russia have gone in the other direction of invalidating unilateral option clauses. India is a hybrid legal system and is opting both.

    The recent court rulings in India are more in favor of civil law jurisdiction. The party autonomy is respected if the parties are given a wider choice of arbitrators with neutral credibility.

    The Courts have largely perceived the agreement for the procedure of arbitration between the parties as a manifestation of party autonomy in an arbitration proceeding.

    The amendments made to the Act in 2015 struck a balance between impartiality and neutrality of an arbitrator with party autonomy by making amendments in Section 11 and 12 of the Act and introducing Schedule V, VI and VIII to the Act for increasing the credibility of arbitration proceedings. The primary role is to ensure that the person appointed as an arbitrator is neutral, independent and impartial.

    However, the Supreme Court in the TRF Case and Perkins Case took away the right to appoint the sole arbitrator by one party to the arbitration agreement. The Supreme Court clearly established that the only option remaining is to approach the Court for the appointment of an arbitrator in cases where the agreements provide for the appointment of sole arbitrator agreement by one party, and there is no consensus between the parties on the choice of arbitrator.

    Such practice is against the rule of minimum Court intervention provided under the 2015 Arbitration Act. The ongoing arbitration proceedings where only one party has appointed the independent and impartial arbitrator and agreements where one party had the exclusive right to appoint the sole arbitrator are in jeopardy.

    ]]>
    Sat, 09 Jan 2021 12:00:00 GMT
    <![CDATA[Enforcement of New York Convention Awards in the UAE]]> Enforcement of New York Convention Awards in the UAE

    Introduction 

    Arbitration clauses are becoming more and more prominent in corporate agreements, the reason behind this is the ease with which disputes can be dealt with as compared to the traditional court system. In any case, a corporation may find that arbitration is the easiest and the most rational method of settlement. 

    Arbitration is, therefore, becoming an increasingly popular means of dispute resolution internationally. This popularity in the international sphere has given rise to a large number of multinational and bilateral treaties. In the UAE, the primary source of domestic arbitration law fell under the Federal Law Number 1 of 1992 on the UAE Civil Procedure Code that regulated the execution of foreign judgments, orders and instruments. This was consequently replaced by the Federal Law Number 6 of 2018 on Arbitration, and this Law applies to all arbitral proceedings carried out in the UAE. The introduction of this Law was a step in the right direction since it facilitates the amalgamation of national arbitration laws with the UNCITRAL Model Laws on International Commercial Arbitration. The Arbitration Law is, therefore, applicable to all entities whose seat of arbitration is onshore within the territory of the UAE. The exception to this Law is the financial free zones that are considered to be offshore and have their own autonomous laws, courts and jurisdictions. 

    Key provisions of an arbitration agreement 

    In order to have a valid arbitration agreement, the Law provides for some formal requirements that need to be adhered to, as follows:

  • Any agreement to refer disputes to arbitration shall be in writing;
  • The parties to the contract must be capable of entering into the contract;
  • The arbitration agreement must have the original contract that shows the intention of the parties to resort to arbitration or the presence of an addendum to the original contract that shows such intention; 
  • Arbitration may also be agreed upon orally by the parties; however, such oral agreement can only be considered binding if it occurs in a court or is recorded by a court judgment; and
  • It is imperative to note that, the doctrine of severability is recognized by the Law, in that the arbitration clause shall not be affected by nullity, termination or rescission of the contract. 
  •  The parties may, as per their discretion, agree upon a common arbitrator. In case parties are unable to come to a decision regarding the appointment within a period of 15 days, a written request shall be submitted to the opposite party that the arbitrator is appointed by the concerned institution to which the matter has been referred. 

    Further, any connection of the parties with the arbitrator must be disclosed in writing before any doubts about the arbitrator's impartiality or independence arise. The arbitrator must therefore recuse himself from such a dispute. 

    As per Federal Decree Number 24 of 2018, the UAE Penal Code imposed criminal liability on an arbitrator who was found guilty of bias. However, as per a later amendment, this rule was said to apply only to experts, translators and other fact-finders appointed in an official capacity. This amendment was a positive step in arbitration, to instill a sense of trust in the minds of arbitrators conducting arbitration within the UAE and would help ensure that arbitrators would not leave a case because of fear of prosecution. 

    Prominent arbitral institutions in the UAE

     The most prominent arbitral institutions in the country are as follows:

  • Dubai International Arbitration Center that is governed by the DIAC Arbitration Rules, 2007 and it administers arbitration thereunder. 
  • The Dubai International Financial Center in association with the London Court of Arbitration (DIFC-LCIA), the arbitration administered herein fall under the DIFC-LCIA Arbitration Rules, 2008
  • Abu Dhabi Conciliation and Arbitration Center (ADCCAC), the rules followed by this institution are the Procedural Regulations of the ADCCAC.
  • The Emirates Maritime Arbitration Center (EMAC)
  • Sharjah International Commercial Arbitration Center 
  • Ras Al Khaimah Center for Reconciliation and Commercial Arbitration 
  • Enforcement of Arbitration Award

    After the accession of the New York Convention in 2006, the UAE including the ADGM and DIFC entered into treaties for the recognition and enforcement of arbitral awards:

  • The GCC Convention for the Execution of Judgments, Delegations and Judicial Notifications, 1996;
  • The Riyadh Convention, 1996; and
  • The Convention on the Settlement of Investment Disputes, 1965.
  • In order to give force to the New York Convention in the UAE, the government enacted Federal Decree Number 43 of 2006 regarding The United Arab Emirates Joining the Convention of New York on Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Awards, the details of which are given below. 

    Federal Decree Number 43 of 2006 Regarding The United Arab Emirates Joining the Convention of New York on Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Awards

    The United Arab Emirates joined the New York Convention for recognition and enforcement of foreign arbitral awards. The Decree recognizes and enforces arbitral awards made in the territory of the state other than the state where such recognition is sought. Further, this would also apply to arbitral awards that were not considered domestic awards in the state where recognition and enforcement are sought. Important provisions of the Decree are enumerated herein below:

  • In order to obtain recognition and enforcement, the parties applying for recognition must attach a duly certified copy of the original award along with a certified copy of the original agreement between the parties. In case the document does not exist in the official language of the country, then translations for the same are required to be provided. 
  • The contracting states shall recognize an agreement in writing under which the parties undertake to submit themselves to arbitration, in respect of a defined legal relationship, regardless of it being contractual or not. 
  • The party against whom such enforcement is sought may apply for non-recognition, and such recognition can be refused if the party is able to prove:
  • That they were under some incapacity and for this reason, the said agreement is not valid under the Law to which the parties are subjected. 
  • The party against whom the award is invoked was not given proper notice of appointment of the arbitrator or of the arbitration proceedings or was unable to present his case.
  • The award deals with submissions that were beyond the scope of arbitration.
  • The composition of the arbitral authority was not in accordance with the agreement between the parties. 
  • The competent authority can also refuse to grant recognition if it finds that the subject matter is not capable of settlement by the arbitration law of the country, further if the recognition is contrary to public policy, it can be subject to refusal. 
  • The Decree provides that, the convention shall not have any effect on the recognition and enforcement arbitral awards that are subject to other multilateral or bilateral agreements entered into by the parties. 
  • Enforcement through UAE Courts 

    It is important to note here, that the Arbitration Law, i.e. Federal Law Number 6 of 2018 on Arbitration, does not apply to foreign arbitral awards. Enforcement of foreign awards can be done in two ways, through the UAE Courts or through the ADGM and DIFC. 

    For the recognition and enforcement of foreign arbitral awards, we may peruse the provisions of the Cabinet Regulations, i.e. Cabinet Resolution Number 57 of 2018 Concerning the UAE Civil Procedure Law

  • Article 86 of the Cabinet Regulations are concerned with the recognition and enforcement of foreign arbitration awards, and it lays down that, arbitral awards can only be enforced if they adhere to and are permissible under the laws of the state.
  • The requirements for the recognition of an arbitral award are laid down in Article 85 of the Regulations as follows:
  • The same conditions that apply to the enforcement of national awards shall apply to the foreign arbitral awards, in case the terms of the foreign award are not permissible under national laws, the competent authority may reject recognition and enforcement.
  • The judgment passed by the state, has been duly certified by the state where it was passed. 
  • The parties to the dispute in the concerned matter were appropriately represented and appeared for the matter.
  • The judgment passed does not conflict with any other previous judgment issued by a UAE Court.
  • The judge enforcing such an order has the authority to compel the presentation of any documents that support the application before the decision is passed. 
  • A claim for recognition and enforcement of a foreign award in the UAE requires an application for recognition or an ex-parte petition; this should be filed directly with the execution court following which, the execution judge will render his judgment within a period of 3 days from submission thereof. 

    Once the application is accepted, the respondent will be notified and served with a copy of the application that will afford the respondent the opportunity to appeal its order. In the meantime, the claimant may proceed to apply for either executory attachment or securing a judgement debt etc. 

  • In case a conflict arises about recognition and enforcement under the Cabinet Regulations or the New York Convention, the parties are permitted to invoke the provisions that are most favorable to their circumstances. 
  • It is to be noted that, Article 236 of the Arbitration Law has not been repealed with respect to the current utility and purpose of UAE law; therefore, the courts have the authority to nullify awards that are found outside the ambit of the Arbitration Law and the New York Convention. 
  • Enforcement through ADGM and DIFC

    Another means to recognize and enforce foreign judgements, is through ADGM and DIFC Courts. The laws that are followed hereunder concerning arbitration are the ADGM Arbitration Regulations and the DIFC Arbitration Law, respectively. 

    The DIFC Arbitration Law (DIFC Law Number 1 of 2008), lays down a procedure for the recognition and enforcement of a foreign arbitration award in Part 4 thereof. Alongside the requirements of recognition and enforcement, the Law also lays down the circumstances under which these foreign awards may be refused.  

    Prior to the enactment of the Cabinet Regulations, parties to arbitration preferred enforcement and recognition through this mode rather than approaching the UAE Courts. The reason for this is the introduction of the Cabinet Regulations; the procedures for enforcement have become quicker and more cost-effective. However, no injunctive relief is available to parties from precautionary attachment; further, receiving non-monetary relief from UAE courts is a tedious task.

    Timelines for enforcement of foreign court judgments 

    As a general rule laid down under Article 473 of the Civil Code, onshore courts may recognize foreign judgements that are not more than 15 years old. In case of offshore judgements, the judgement creditor is permitted to apply for recognition and enforcement within a period of six years from the date of judgement, upon satisfaction of all the criteria mentioned under the Law. Further, in case of an appeal against the judgement, within six years of the date of the last appeal. 

    Conclusion 

    The changing attitude towards arbitration is taking a positive turn, leading to the development of the legal system in the UAE. It is further, a contributory to transforming UAE into a financial hub in the Middle East. Therefore, foreign award creditors can now optimistically approach the courts within the country for the enforcement of awards against stakeholders in the UAE.  

     

     

    ]]>
    Wed, 09 Dec 2020 16:16:00 GMT
    <![CDATA[Confidentiality in International Arbitration]]> Confidentiality in International Arbitration

    Introduction 

    Confidentiality is the essence of trust, which is why individuals, corporations and even government bodies resort to Arbitration. Confidentiality is attractive to litigants internationally for a myriad of reasons, like freedom of making arguments which would not normally be made at a public forum, or choice of adherence to a set precedent. 

    Although an attractive feature, confidentiality is not necessarily a mandatory feature of international arbitration, however, most countries maintain privacy as a cursory obligation to the parties to a dispute. Many international arbitration judgements have been reported all over the world, which only affirms that confidentiality is non-essential. In order to protect their interests, parties, therefore, add a confidentiality clause in their contracts, which enables the parties to initiate action in case of non-compliance. 

    The vast diversity of cases referred to arbitration imposes a bounded duty on parties thereto and on everyone involved, to maintain confidentiality. However, there is no presumption of confidentiality in international arbitration; neither is there a general principle to that respect. 

    Those interested in pursuing international commercial arbitration should verify the laws regarding confidentiality to avoid unfavorable circumstances and dissemination of sensitive data publicly. Parties seeking protection of information can opt for protection under the national laws, the arbitration agreement or even the law of contract. ­

    International Precedents 

    Esso Australia Resources Ltd v Plowman (1995) 183 CLR 10

    The Australian High Court held that, while the privacy of arbitration should be maintained mandatorily, confidentiality is not an essential attribute. The court further held that prohibiting the disclosure of information with respect to the proceedings are not a consequence of the private nature of the proceedings. Furthermore, it was said that despite the maintenance of a certain degree of confidentiality in certain situations, it is not absolute. 

    To further enunciate this point, in United States v Panhandle Eastern Corporation 118 FRD 346(d.dEL.1988), the issue that arose was regarding preventing disclosure of documents relating to arbitration proceedings, conducted between Panhandle and Sonatrach, which was an Algerian gas and oil company. The plaintiff argued that such disclosure would cause great detriment to their relationship with the Algerian government. 

    The Court, however, did not see much merit in this contention and held that the argument failed to satisfy the grounds of good cause as provided under the Federal Rules of Civil Procedure. Further, addressing the question of confidentiality, rejected the existence of a duty of confidentiality on the grounds of absence of an express agreement between the parties. 

     Ali Shipping Corp v. Shipyard Trogir, [1998] 2 All ER 136

    As per English Law, confidentiality is not a presumed notion. The obligation is only imposed when the Arbitration Agreement or the contract between the parties expressly lays down such a provision. 

    In this case, the court laid down certain exceptions to the rule of confidentiality. Those exceptions were as follows:

  • The obligation with respect to arbitration is not mandatory if the disclosure of arbitration was made with the express or implied consent of the parties who produced the material; 
  • Further, when the court permits by an order or judgement in favor of disclosure;
  • When is it necessary to protect the interest of the arbitrating party; and
  • Public interest.
  • Scope of Confidentiality 

    We may discuss confidentiality with respect to two aspects; the first aspect is related to persons who are either party to the arbitration hearing or officials that are involved, and the second aspect, with respect to the documents produced and all the testimonies involved. 

    The first aspect implies that there is an inherent duty upon the parties, judges, court officials and everyone who is concerned or attending the arbitration to maintain confidentiality as to the subject matter, judgments, statements etc. 

    The second aspect is with regard to the material or the physical form. This entails that the documents involved, statements filed, reports produced may contain sensitive data about the company such as trade secrets and other policies. Therefore, the disclosure of such information may cause detriment to the sanctity of the business. 

    Keeping this in mind, many arbitration institutions have laid down certain codes of ethics that every arbitrator and the officials involved have to adhere to:

  • The International Commercial Arbitration Rules lay down, in its articles the duty of arbitrators and staff to maintain confidentiality. 
  • The American Arbitration Association imposes a duty on both, the arbitrators and administrators to maintain confidentiality, in the same manner as provided in the International Commercial Arbitration Rules of the ICC.
  • Further, even the London Court of International Arbitration regulate confidentiality in a similar manner.
  • The United Nations Commission on Trade Law (UNCITRAL) Arbitration Rules, do not regulate confidentiality but only recognize it with regard to the award, by consent of both parties. 
  • It is to be kept in mind, that all these institutions only regulate the duty to maintain confidentiality by the officials and arbitrators involved and not on the parties, which may defeat the end originally intended to be achieved by such regulation. 

    There is no international regulation that is imposed on all countries alike. Therefore, national laws need to take a step forward and address the issues associated with confidentiality and develop frameworks that can protect sensitive information. Countries like Australia, New Zealand etc. Have already developed a strong framework or rules and regulations to ensure its maintenance. However, a majority of countries are still far behind in implementing rules to maintain the confidentiality of international arbitral awards. 

    Exceptions to the Rule 

    Maintenance of confidentiality is not required in the following cases:

  • In view of public interest, when the matter at hand is so necessary for the welfare of the public that is acceding the parties' private interest;
  • Disclosure to authorities, when one or both of the parties are bound to disclose information related to arbitration to tax authorities, financial institutions or any judicial institution for recognition of the award;
  • In any case where the disclosure of information related to arbitration becomes important for upholding the rights of a third party; and 
  • For any other such reason that may be deemed necessary by either the parties, the public or authorities.
  • Therefore, unless expressly prohibited by any rules, regulations or legislation, or by agreement between the parties to arbitration, details of arbitration may be published or reported to the public in furtherance of a legitimate reason and justification of good faith.

    Privacy and Confidentiality 

    The concept of privacy is often associated with confidentiality. However, there is a slight difference between the two. It is an established principle in arbitration that an arbitration proceeding is to be conducted in private; however, privacy is concerned with the rights of the parties, whereas confidentiality is concerned with the duty of the arbitrators and everyone involved to maintain confidentiality with respect to the documents, transcripts, awards, etc. that are part of the arbitration proceedings. 

    Moreover, privacy is a core facet of arbitration, and as a rule, third parties cannot be admitted thereto unless except expressly agreed to between the parties. Therefore, parties to the arbitration are bound by the code of secrecy or privacy, but, there does not exist an expressly binding provision for maintenance of confidentiality. 

    However, privacy and confidentiality go hand in hand. The mandatory purpose of maintaining privacy would be defeated if the confidentiality was not maintained. 

    Legal Privilege and Confidentiality 

    Legal privilege as a concept is a widely accepted and strictly implemented concept in the legal profession. One might even plead legal privilege as a defense to non-compliance to the duty of maintaining confidentiality. The concepts of legal privilege and confidentiality tend to converge. Legal privilege is a right that is bestowed on a party that allows them to withhold certain information from being disclosed. Further, as per the duty of professional privilege, any conversation between a lawyer and his client is meant to be kept confidential. However, this can be overridden in certain circumstances. To put it simply, legal privilege is a right of the client, whereas, confidentiality is an ethical duty of the counsel or lawyer towards the client. 

    Rules in arbitration and litigation are quite different in terms of flexibility. In arbitration, confidentiality arises naturally or as a result of an agreement to maintain the same. The confidentiality in arbitration has no correlation with the relationship between the lawyer and client. 

    Transparency and Confidentiality 

     Confidentiality and transparency, as a general rule, cannot exist together. The whole purpose of resorting to arbitration is to maintain a sense of confidentiality, unlike a normal court of law. However, over the years, the need for transparency has increased manifold. The reason being, prevention of biased opinions of the arbitrator based on their individual professional practice and expert opinion. There arises a need for adopting a set of rules that make international arbitration more transparent in their practice. 

    Moreover, transparency can ensure trust, in terms of accountability of all those involved in the arbitration, right from the parties to the arbitrator himself. Further, it can also facilitate the accuracy of decision making and thorough investigation before the announcement of the award. Many times, the arbitrator happens to take a very casual approach, in terms of announcement of the award, knowing that details of the arbitration are not open to scrutiny by the public. 

    In furtherance of achieving the aim of transparency, the UNCITRAL Rules on Transparency we enacted in 2014. The main objective of the rules is to promote cooperation and transparency in investor-state arbitrations, and it is currently specific only to that particular sector of disputes. However, these rules are most definitely paving the way for transparency in all sectors of international arbitration. Moreover, the growth in transparency and acceptance thereof is bound to remodel the scope of confidentiality and privacy. 

    Therefore, transparency ensures that due process is strictly followed and that the objectives of fairness and equity are upheld. 

    Conclusion 

    Matters of confidentiality are widely accepted in national and domestic legislation and in international arbitration as a duty of the arbitrators to maintain secrecy. The same, however, cannot be said for the parties. 

    Moreover, the need for transparency in international arbitration proceedings calls for an amendment of the rules related to confidentiality. But as for now, it is recommended that any party engaging in commercial activities should contractually agree to terms of confidentiality related to arbitration. 

    The prevalence of these contractual terms will bind the parties to recognize this duty and therefore, protect the parties from unnecessary publicity that may cause detriment to the reputation of either party. 

    ]]>
    Wed, 09 Dec 2020 14:38:00 GMT
    <![CDATA[Arbitration in Ras Al Khaimah]]> Procedural Overview onto the rules of arbitration at the Ras Al Kamiah Reconciliation and Commercial Arbitration Center

    Although a dispute may be resolved through court litigation, the parties in the new era are increasingly submitting their disputes for mediation, arbitration or any other Alternative Dispute Resolution ("ADR"). Since a long time, in Europe and in the rest of the world, it is widely admitted to resolve disputes through arbitration or mediation, rather than resorting to judicial proceedings.

    The parties often opt for ADR avoiding national courts for the following perceived advantages:

  • ADR is comparatively faster than court litigation, primarily because the administrative procedure is more straightforward, and also because the arbitration award generally constitutes a binding and final decision, with minimal scope for appeal.
  • ADR is comparatively cheaper, especially when the dispute has an international scope. Indeed, the parties may save costs by settling their international dispute through a single procedure.
  • The parties have the freedom to choose:
  • the ADR Centre among several options freely;
  • the arbitrator(s)/mediator(s) with expert knowledge and from specific legal/technical backgrounds;
  • the law to be applied;
  • the language of the proceedings.
  • With the provisions of the New York Convention, arbitration awards are easier to enforce in other countries than court judgments;
  • Arbitration or mediation awards and proceedings are generally confidential.
  • THE RAS AL KHAIMAH CENTRE OF RECONCILIATION & COMMERCIAL ARBITRATION

    The "ARTICLES OF ASSOCIATION OF THE RAS AL KHAIMAH CENTRE OF RECONCILIATION & COMMERCIAL ARBITRATION" ("Regulations") are applicable on the commercial disputes presented to the R.A.K Chamber for reconciliation or arbitration by either a prior agreement between the parties of the dispute or on the request of a party and the approval of the other.

    It is recommended for those who want to solve their dispute pursuant to the Regulations to include in their contracts:

  • Article of Reconciliation; or
  • Article of Arbitration; or
  • Article of Reconciliation & Arbitration
  • The agreement of reconciliation or arbitration before R.A.K Chamber of Commerce & Industry is the acknowledgment by both the parties to accept the procedures as well as the rules and regulations and commit to it. Parties can agree in writing on the method of arbitration by utilizing different rules to manage the arbitration, including the non-compliance to the rules and regulations. In such a scenario, the role of the R.A.K Chamber shall be only to host the arbitration under its guardianship without applying any rules of the Regulations especially concerning the selection of the arbitrators and the possibility of filing or non-filing appeal against the award of arbitration. 

    The procedural rules that are agreed upon by both the parties shall be implemented on the dispute submitted to the R.A.K Chamber for reconciliation or arbitration. However, when there is no provision in the Regulations to address the specific matter in the dispute, then without prejudice, the laws of the country will be required to be followed. When one or more of the Regulations are not implemented, and the party is aware or expected to be aware of the same, and the party has not raised an objection within a suitable time, the party shall lose their right of objection thereafter. The parties shall be notified by registered mail or by any other known communication means such as fax, or e-mail. The correspondences shall be sent to the parties on their addresses registered to the secretary of the Centre.

    Procedure for Reconciliation and Arbitration

    The Board shall be formed by the members or others of specializations provided that their number should be a minimum of five as per the internal regulations of the R.A.K Chamber, and the Chairman shall be elected by the members.

    Reconciliation

  • The desired party shall apply, in writing, to the secretary of the Centre.
  • The application shall contain details of the case and the applicant's contentions supported by documents.
  • The other party shall be notified by the secretary within a period of not more than seven days from the date of receiving the application. The other party shall present his opinion concerning the case within fifteen days from the date of notification of the reconciliation application.
  • The reconciliation tribunal shall be formed by the Committee of Reconciliation & Commercial Arbitration of the R.A.K Chamber & Commerce ("Committee") as per the Regulations. The parties shall have the right to object on the appointment of the tribunal within two weeks from the date of notification, and the reconciliation procedure shall start after the expiry of such period.
  • The authority shall hear the pleadings by each party who shall attend either personally or through an attorney.
  • If the authority succeeds in reconciling the parties, it will be recorded in a minutes.
  • The authority shall finalize its duty within two months from the date of commencement, with the possibility to extend the term for similar period/s by a resolution from the Committee. However, on failure to reconcile, the case/dispute shall be considered as non-existing before the R.A.K Chamber, and the rights of the parties shall not be prejudiced in any way due to what had been presented or written during the reconciliation sessions.
  • Arbitration

    The party seeking for arbitration shall present an application to the Centre Chairman enclosed with the arbitration agreement along with the supportive documents which shall be sent to the defendant within seven days from date of receiving the application. If there is no agreement on the arbitration and the defendant fails to respond to the arbitration request within thirty days from date of dispatch, the arbitration request shall be considered as rejected from the defendant's side. However, if there is an agreement on the arbitration, the defendant is obligated to send his response to the Centre in regard the arbitration request along with his supporting documents within thirty days from the date of receiving the arbitration application.

    Appointment of Arbitrators:

    The arbitrators selected by the parties have to be approved by the Committee as per the Regulations.

    The arbitration authority shall be formally notified of their appointment with a brief of the dispute, including the name of the litigants. Each arbitrator, whether appointed by the Committee or the parties, shall reply in writing within two weeks from the date of receiving the notification of his approval, a default of the same shall be considered as rejecting the delegation and another arbitrator shall be nominated. The arbitrator shall explain in his response about his relation, business, or any other connection with the parties that might raise a doubt concerning his neutrality towards the dispute.

    The arbitrator's duty shall terminate prior to the closing pleading by the agreement of the parties to terminate it or by a Committee resolution if the Committee found a legal or actual reason that hindered its task or that fails to achieve its efforts as per the Regulations or in the specific time according to a complaint filed by either party or the arbitrators. The Committee shall review the complaint after notifying the concerned arbitrator and other arbitrators and litigants. The arbitrator and other parties of the litigation shall have the right to answer the complaint in writing within fifteen days from the date of notification, and the Committee shall issue its resolution within twenty-one days from the date of receiving all responses from the concerned arbitrator and other parties. A substitute of the arbitrator shall be appointed within twenty-one days from the date of dismissal in the same way as an arbitrator is appointed as per the Regulations.

    If the arbitrator refuses the appointment or if the arbitrator expired during his duty or he could not attend the arbitration meetings, or if he is dismissed from the arbitration procedures, then the Committee Chairman has the right to cease the arbitration till the appointment of the substitute arbitrator or till the reason that hindered his duty is resolved.

    If the parties fail to agree, explicitly or implicitly, on the law required to be implemented, the arbitration committee shall implement the currently valid laws and customs of the country if the subject of the litigation is internal and between parties who have their business addresses within the country. In other cases, the Committee shall implement the law/s closest to the subject of the litigation.

    If the parties have agreed on arbitration inside the Centre and as per the Regulations, then it will be an arbitration authorized by reconciliation and accordingly appealable. The arbitrators who are delegated to effect the reconciliation shall follow the laws required to be implemented, except what is related to the general rules. If the parties agreed for the Centre to host the arbitration without implementing the Centre regulations, then the arbitration shall be either a judicial resolution or reconciliation by the approval of the parties.

    The essential principles of judicial litigation shall be taken into consideration by the arbitration committee while exercising its duty:

  • The right of defense and thus enabling both the parties to present their statements and evidence before issuing the arbitration award.
  • Enabling both the parties to review all papers and documents presented by other party.
  • Treating both the parties equally.
  • The parties have the right to attend either personally or via an authorized attorney before the Committee, and the Committee shall identify the valid representation. If any of the parties fail to attend the sessions requested by the Committee and fail to present within a reasonable period of time a good justification for their absence, the arbitration shall continue to resume.

    Right for Temporary Injunction: The commencement of the arbitration shall not deprive the parties of their right to refer the litigation to the courts for taking temporary injunction. However, the party who takes such procedures shall notify the Centre secretary and the arbitration authority of the same.

     

    Final Award

    The final award issued by the arbitration authority during the arbitration procedures shall be adopted by the majority and signed by the members approving it. The members objecting the award shall state their objection in writing depicting the reasons and sign it for it to be enclosed with the award. If there is no majority for concluding the award, then the final award or any other resolution adopted by the authority during the arbitration procedures shall be issued solely by the Chairman of the arbitration authority.

    Fees

    The charges of reconciliation or arbitration shall include the R.A.K Chamber fees, arbitrators charges, normal expenses spent by parties to prepare their defenses and any other administrative expenses related to renting halls, copies, registration, photocopying and other charges required for reconciliation or arbitration.

    The Committee shall prepare the lists of registration, administrative fees for reconciliation and arbitration and arbitrators fees to be decided by the R.A.K Chamber Board of Directors and the arbitrators' charges shall be a percentage of total litigated amount with a minimum and maximum amount depending on the condition of the case.

    The non-refundable registration fee is to be paid at the time of applying for reconciliation or arbitration.

    The case shall not be handed over to the authority of reconciliation or arbitration until the complete payment of the administrative fees and any advance payment as decided by the authority. The authority shall have the right to request the parties to pay additional payments for reconciliation or arbitration. If the parties refuse to pay any of the required payments, the reconciliation or arbitration shall be terminated, and the secretary shall notify the authority as well as the Committee.

     

    ]]>
    Sat, 01 Aug 2020 11:49:00 GMT
    <![CDATA[Cross Border Arbitration in India]]> Five Landmark Jugement on Cross Border Arbitration in India

    The world has become a global village with the advent of globalization. Business organizations have expanded themselves across and beyond borders leading to an increase in cross-border transactions. Agreements and contracts executed between commercial organizations many times go ugly, thus, giving rise to disputes which are not within the confines of the municipal law of a particular country, because the transactions are 'cross-border' in nature. Adjudication of cross-border business disputes demand the expertise of a different sort, especially when the organizations in dispute are from nations which follow different legal systems. Redressal of disputes qua 'arbitration' is their best bet in such situations for arbitration is the most plausible solution.

    All agreements executed between corporations inter-se primarily have the three covenants;

  • 'governing law', as to the law of which country shall be taken recourse to, if and when deals between the international corporations go bitter;
  • 'jurisdiction clause', as to courts of which country shall have a say in the matter in dispute, at hand; and
  • 'arbitration clause', how the conflicts are to be resolved between the corporations before they are formally brought before the court of law for adjudication, such as mediation, conciliation and arbitration.
  • The arbitral mechanism is time-effective and cost-effective, making it convenient for parties to arrive at unbiased outcomes so that commercial relations between parties can be taken forward, healthily. To ensure the absence of actual and anticipatory biasness, it is a widespread practice for the parties involved in international commercial transactions to choose the "seat" of arbitration in a country which has nothing to do with the commercial transactions of the entities involved.

    Arbitration law in India is governed by the Arbitration and Conciliation Act of 1996 ("1996 Act") based on the UNCITRAL (United Nations Commission on International Trade Law) Model Law. The 1996 Act is divided into two parts-

  • 'Part I' relating to domestic arbitrations; and
  • 'Part II' relating to International Commercial Arbitrations.
  • 'International commercial arbitration' is defined under Section 2(1)(f) of the 1996 Act as an arbitration relating to disputes arising out of a legal relationship, whether contractual or not, which are considered as commercial as per the law in force in India; where one or more of the parties are entities (personal or impersonal) which reside outside India.

  • Bhatia International v. Bulk Trading SA (2012) 9 SCC 552 ("Bhatia")
  • The arbitration proceedings were held in Paris as per the Rules of International Chamber of Commerce ("ICC"). An application was moved under Section 9 of the 1996 Act for an order of injunction restraining transfer, alienation or creation of third-party rights on the property. The application was held to be maintainable. The court held the Part I of the 1996 Act to be applicable to arbitrations even though the place of arbitration is not in India. The court opined that remedies under Section 9 of the 1996 Act do not get excluded by the application of the ICC Rules of Arbitration. The Supreme Court held that "To conclude, we hold that the provisions of Part I of the 1996 Act would apply to all arbitrations and to all proceedings relating thereto. Where such arbitration is held in India, the provisions of Part I would compulsorily apply and parties are free to deviate only to the extent permitted by the derogatory provisions of Part I. In cases of International Commercial Arbitrations, held out of India, provisions of Part I would apply unless the parties by agreement, express or implied, exclude all or any of its provisions. In that case the laws or rules chosen by the parties would prevail. Provisions in Part I of the Act which are contrary to or excluded by that law or rules shall not apply."

    II. The Supreme Court of India put all legal speculations to rest in the case of Bharat Aluminium Co. v. Kaiser Aluminium Technical Services Inc., (2012) 9 SCC 552 ("BALCO"). 

    The Supreme Court of India affirmatively held as follows:

  • The 1996 Act has accepted the territoriality principle, which has been adopted in the UNCITRAL Model Law.
  • Section 2(2) of the 1996 Act makes a declaration that Part I of the 1996 Act shall apply to all arbitrations which take place within India. Part I of the 1996 Act, therefore, has no application to International Commercial Arbitrations held outside India. Provisions contained in Section 2(2) of the 1996 Act are not in conflict with any of the provisions, neither of Part I, nor of Part II of the 1996 Act.
  • No application for interim relief in a foreign seated international commercial arbitration is maintainable; neither under Section 9 of the 1996 Act nor under any other provision of Part I of the 1996 Act
  •  Part I of the 1996 Act is applicable only to such arbitrations which take place within the territory of India.
  • Thus, the BALCO case in substantiality over-ruled the Bhatia case. The law laid down by the Bhatia case, in regards to the applicability of Part I of the 1996 Act to International Commercial Arbitrations, was repealed by the BALCO case, prospectively. Thus, the Bhatia case still holds the ground and applies prospectively with respect to agreements entered into between the parties prior to 6 September 2012 (the date when the judgment in the BALCO case was rendered).

    III. The judgment of Harmony Innovation Shipping Limited v Gupta Coal India Limited and another, (2016) 11 SCC 508 ("Harmony") serves as a well-written all-in-one essence of the landmark rulings of pre-BALCO on "what would constitute 'implied' and 'express' exclusion".

    The Supreme Court of India in the Harmony case dealt with the anomaly of implied exclusion of Indian laws under an arbitration agreement. The agreement provided that, in case a dispute arose with the amount involving less than USD 50,000, then arbitration is to be conducted in accordance with the small claims procedure of the London Maritime Arbitration Association. The agreement in subject clearly stated that the contract executed shall be governed by (and will be construed as per) the English law qua the arbitration clause. Though there wasn't express exclusion of Indian laws (the 1996 Act), there seemed ample indication as to this through the express inclusion of various phrases such as: 'arbitration in London to apply', 'arbitrators are to be the members of the London Arbitration Association' and 'contract is to be governed and is to be construed in accordance with English law'. The agreement was executed in the pre-BALCO phase, and therefore the principles laid down in BALCO would not be applicable. However, the implied exclusion of the 1996 Act was clear from the phrases used in the agreement which evidenced the parties intended to exclude the applicability of Part I of the 1996 Act.

    IV.Enercon (India) Ltd. & Ors v. Enercon GmbH & Anr, (2014) 5 SCC 1 ("Enercon") held that the "venue" of an arbitration is the geographical location chosen based on the convenience of the parties and is different from the "seat" of arbitration, which decides the appropriate jurisdiction. Enercon (India) Ltd (Enercon India) was set up pursuant to an agreement with Enercon Gmbh (Enercon Germany).

    The Indian law was chosen as the law applicable to all aspects of the agreement and the arbitration. As per the Intellectual Property Licence Agreement (the IPLA) the venue of the arbitration was London, and the provisions of the 1996 Act were to apply.

    Based on various English cases, it may be questioned that because the parties chose Indian law particularly for the conduct of the arbitration, are the parties likely to have intended to have fixed the seat of arbitration as London, the same as the venue? However, the Supreme Court found no other connecting factor in favor of London and so India was held as the 'seat' and London was merely chosen by the parties as a venue for the conduct of the hearings.

    Relying on the 2012 BALCO decision, the court held that the parties must have intended for the seat to be in India as the parties specifically applied portions from Part I of the 1996 Act, which, in the post-BALCO phase was only effective where the seat of arbitration was India.

    It is essential not to confuse the legal seat of arbitration with the geographically convenient place or places for holding hearings. If the "seat" of arbitration is in India; the 1996 Act being the curial law, recourse to Indian Courts as per Part I of the 1996 Act, including Section 9 of the 1996 Act thereof is available to the parties. The "seat" of arbitration; thus, would be the country whose law is chosen as the curial law by the parties. It was concluded that the courts of the "seat" of arbitration have the exclusive jurisdiction to exercise supervisory powers over the arbitration process. The courts of the "venue" of arbitration cannot have concurrent jurisdiction.

  • Shri Lal Mahal Ltd. vs. Progetto Grano Spa (Civil Appeal No. 5085 of 2013 arising from SLP(c) No. 13721 of 2012) ("Lal Mahal")
  • As per Part I and Part II of the 1996 Act (Section 34 and Section 48 of the 1996 Act respectively), an arbitral award may be set aside by the court, if the arbitral award is in conflict with the public policy of India. In Phulchand Exports Limited v. O.O.O. Patriot ((2011) 10 SCC 300) ("Phulchand"), Supreme Court held that the scope and purport of the expression under Section 34 and 48 of the 1996 Act are the same and thus broadened the meaning of 'public policy' under Section 48 of the 1996 Act. Section 48 of the 1996 Act provides the grounds on which enforcement of a foreign award in India may be refused. Section 48(2)(b) of the 1996 Act states that enforcement of an arbitral award may be refused if "the enforcement of the award would be contrary to the public policy of India". Thus, where the award is final upon an action for enforcement of the foreign award, the parties by virtue of the Phulchand decision could apply the comprehensive standard of 'public policy' and almost re-open the entire matter. The decision given in Phulchand has been overruled by Lal Mahal. The Lal Mahal case concerned a dispute between an Indian supplier and an Italian buyer in a contract for the supply of wheat.

    In the Lal Mahal case, the award passed under the rules of the Grain and Feed Trade Association, London was upheld by courts in the UK, and sought to be enforced in India. Under Section 48 of the 1996 Act, objection to the enforcement of the award was raised on the ground that the award was patently illegal and in violation of 'public policy' as the award was contrary to the terms of the contract. 

    The Supreme Court in Lal Mahal passed a seminal judgment that established a distinction between the scope of objections of the enforceability of a foreign award under Section 48 of the 1996 Act, and challenges to set aside an award under Section 34 of the 1996 Act. The scope of the expression' public policy' was substantially curtailed by the Supreme Court. 

    It held that the ground of 'patent illegality' is limited to Section 34 of the 1996 Act primarily where the issue is whether the award should be set aside or not. The expression' public policy' under Section 48 of the 1996 Act would not bring within its folds the ground of 'patent illegality'.  

    The doctrine of 'public policy' concerning its applicability is comparatively limited in cases that involve a conflict of laws and matters which involve a foreign seated arbitration or any other foreign element. The court stated that the expression' public policy of India' as per Section 34 of the 1996 Act was required to be interpreted in the context of the jurisdiction of the court where the validity of the award was challenged and before it became final and executable. This is to be contrasted with the enforcement of an award after it becomes final.  

    The Supreme Court further clarified that Section 48 of the 1996 Act does not offer any opportunity for a second glance at the foreign award which is at its enforcement stage or permit review of such an award on the merits. The court declined to allow a challenge on the grounds of 'patent illegality'. Since the challenge raised required reconsideration of the merits and re-looking at the facts, the court declined to entertain the challenge and allowed enforcement.

    ]]>
    Mon, 20 Jul 2020 18:41:00 GMT
    <![CDATA[Guide to International Arbitration]]> Guide to International Arbitration

    "When will mankind be convinced and agree to settle their difficulties by arbitration?"- Benjamin Franklin    

    A year ago, it seemed as if Brexit was finally about to happen. One year on, they are in the same position again. At one point, albeit, it seemed likely that the UK would leave the European Union (EU) without a Withdrawal Agreement (a 'no-deal Brexit'), which would have been hugely disruptive, not least concerning the enforcement of English court judgments in Europe. As a result, parties chose to include arbitration in their agreements, and this could lead soon to an increase in London-seated arbitrations. Under the agreement, the UK enters a transition period where it will continue to follow EU rules until 31 December 2020, by which time both sides hope to have agreed on a trade deal. The shift towards London-seated arbitration in international commercial contracts may turn into a long-term trend.   

    From a global perspective, Brexit is a sideshow compared to China's Belt & Road Initiative (BRI), the most significant investment and construction programme that has been undertaken. Arbitral institutions in APAC are eager to pick up disputes work arising from the many complexes, multi-party projects that makeup BRI.  

    In April 2019, Beijing and Hong Kong announced an arrangement permitting arbitrations seated in the island to be supported by interim or protective measures issued by courts in the mainland. The critical point is that the arbitration can be administered by any institution, as long as it appears on the official list of permitted bodies. The International Chamber of Commerce (ICC) along with the Hong Kong International Arbitration Centre (HKIAC) and a handful of other institutions appears on the list. Sadly, the difficulties in Hong Kong are affecting business confidence in the island's economy and institutions. Unless the political challenges are fully resolved, it is difficult to judge what their overall effect will be. Still, from an arbitration perspective, there is the potential for disputes to migrate southwards to Hong Kong's main rival in the region, Singapore. The caseload of the HKIAC has remained constant, and that of the Singapore International Arbitration Centre (SIAC) has more than doubled throughout the current decade. Both have recently permitted third-party funding of arbitrations. Hong Kong's law permits arbitral awards to be appealed on the point of law, provided parties to opt into the arrangement. This is contrary to the position in England, where appeals of this kind are allowed unless parties opt-out as per section 69 of the Arbitration Act 1996.   

    The expansion and globalization of cross-border investment and trade have led to an increase in more complex relationships between businesses, investors, and States. Inevitably, some of the relationships do break down. Hence the parties need to consider the best means of resolving any dispute which may arise, preferably at the outset of the relationship. Arbitration has been in use since centuries, with Plato writing about arbitration amongst the ancient Greeks. In the new era, arbitration has become the standard method to resolve disputes in specific industry sectors such as construction, shipping, and insurance where the arbitrators' technical expertise is particularly valued. However, over the last 50 years, the international community has increasingly embraced arbitration, with many recognizing its significance as the primary means of resolving complex, transnational, disputes as well as the economic benefits for a State perceived as "arbitration-friendly". Unlike courts, the arbitral tribunals in commercial disputes have no inherent jurisdiction or power as their authority arises from the parties' contract. Albeit, once selected by the parties, arbitration has the backing of statutes and treaties. The essential elements include that the International Arbitration Clause must be in writing to be enforceable as most jurisdictions require the arbitration agreement to be in writing (see, e.g., New York Convention Article II (1)). Also, the International Arbitration must be mandatory. The arbitration clause must make clear that if a dispute arises, it must be arbitrated. Permissive language suggesting arbitration is optional, such as "any dispute may be referred to arbitration," in certain jurisdictions may provide an argument for a non-cooperating party to try to avoid arbitration when a dispute arises. Some parties, in particular lenders, may prefer unilateral option clauses, allowing one party the option to choose between arbitration or court proceedings in the event of a dispute. These clauses are not enforceable in all jurisdictions and should be carefully considered before being included. Therefore, parties should take particular caution in drafting arbitration provisions. In a unanimous decision on 8 January 2019 in Henry Schein, Inc. vs. Archer & White Sales, Inc. (586 U.S., 139 S. Ct. 524 (2019)), the US Supreme Court confirmed that the United States is a pro-arbitration jurisdiction that will honor parties' agreements to arbitrate. Specifically, where an arbitration clause clearly delegates the decision of arbitrability to the arbitrators, courts should have no say in the matter, even if they perceive the argument in favor of arbitration as "wholly groundless." This decision provided clarity for potential disputants and was in line with prior Court precedent that prohibited courts from reviewing the merits of a dispute when delegated adequately to an arbitrator.   

    The choice of arbitral seat determines the country whose courts will have supervisory jurisdiction over the arbitration. Courts at the seat will have the authority to address specific matters that concern the arbitration, such as ruling on (i) preliminary injunctions in aid of the arbitration; and (ii) any challenges to the arbitral award. Thus, it is highly advisable to select a seat in a country with modern, arbitration-friendly laws in place, with courts that are familiar with principles of international arbitration. The selection of a seat should not be confused with the venue for the arbitration. The arbitral seat is distinct from and does not need to correspond with, the venue where hearings physically take place. In the case of A4 vs. B4 ([2019] ADGMCFI 0007), A4, a company registered in Abu Dhabi, brought arbitration proceedings in the Abu Dhabi Global Market Courts under the rules of the London Court of International Arbitration ("LCIA") on 8 March 2018 against B4, who are also incorporated in Abu Dhabi before His Honour Justice Sir Andrew Smith.   

     

    ]]>
    Tue, 02 Jun 2020 17:45:00 GMT
    <![CDATA[DIFC-LCIA Arbitration vs DIAC Arbitration]]> DIFC-LCIA Arbitration comparison with DIAC Arbitration

    Manchester United is playing Arsenal. In an incredibly intense contest between the two, at the 85thminute, there is a coming together between the players inside the penalty box. The referee, to understand the incident and know who the perpetrator was, uses the help of Video Assistant Referee (VAR). The referee, with the assistance of VAR, was able to identify and resolve the issue at hand. Similarly, Alternative Dispute Resolution (ADR) works in the same manner. When two parties have a dispute, resolving it through the process of litigation can often be an extremely lengthy and time-consuming process, not to mention, rigid as well. ADR, in the form of arbitration, mediation, etc., brings various other options in settling these disputes without going through the process of litigation.

    In this article, we will run through a brief comparison of the procedural and substantive laws in the DIFC-LCIA Arbitration Centre and the Dubai International Arbitration Centre (DIAC).

    The DIFC-LCIA Arbitration Centre:

    The DIFC was established as a financial centre and free zone 2004. In 2008, in agreement with the London Court of International Arbitration (LCIA), an arbitration centre was created with the primary objective being the promotion and administration of effective and efficient arbitration proceedings for parties based in the Gulf and MENA region. The Arbitration Rules 2016, issued by the DIFC-LCIA Arbitration Centre, govern all arbitration proceedings of the Centre, with some of the sectors being construction, media, financial and telecommunications.

    All arbitration proceedings will be conducted by an Arbitration Tribunal which will be formulated by the LCIA Courts, who have the exclusive authority to appoint arbitrators. The nationality of the arbitrator must not be the same as that of either of the parties unless the party with the different nationality agrees in writing otherwise. The appointed arbitrator may be revoked by the LCIA Court if:

    • The arbitrator gives a written notice stating his/her intention to resign.
    • The arbitrator becomes seriously ill and unfit to act and carry out the duties of an arbitrator.
    • The impartiality and independence of the arbitrator are reasonably doubted due to circumstances.

    Once the Arbitration Tribunal has been formed, the parties must contact the Tribunal within 21 days in whichever manner possible. The duties of the Tribunal are as such:

    • To act justly and impartially between all parties.
    • To ensure that the procedures adopted are suitable to the circumstance and provide an efficient and expeditious way to the final resolution.

    After the Tribunal has been formulated, the claimant must deliver a written statement of the case to the Tribunal and the other involved parties within 28 days of the formulation of the Tribunal. Along with the written statement of the case, all legal submissions and details of relevant facts, as well as the relief being claimed, must be submitted. Once the claimant's documents have been received, the respondent must deliver to the Tribunal and all other parties the statement of defence and any counter-claim, if applicable, along with relevant legal submissions and other essential documents. Without exceeding 28 days from the date at which the respondent made the submissions, the claimant must make a statement of reply and any statement of counter-claim, if applicable, that is supported with the relevant documentation. If there is a statement of counter-claim by the claimant, the respondent must, within 28 days, must deliver a written statement of reply. Should the respondent fail to do so, the Tribunal can go ahead with the proceedings and issue the award as necessary.

    The seat of arbitration can either be mutually agreed by the parties before the formulation of the tribunal and in the event that it is being decided after the formulation of the Tribunal, the decision must be taken with the consent of the Tribunal. If any such agreement has defaulted, the seat of arbitration shall be the Dubai International Financial Centre (DIFC). The tribunal can also conduct the hearings at a geographically convenient place other than the designated seat upon consultation and agreement with the parties. With respect to the language of the arbitration, initially, the parties will use the language in which the Arbitration Agreement is formed unless the usage of a different language is specified in the agreement. If mutliple languages are used, the LCIA Court can determine which language can be utilized. If any document is submitted to the Tribunal in a language different from that in which the Arbitration is being conducted, then a translation must be provided.

    The Arbitral Tribunal is empowered to issue interim orders, after a reasonable opportunity has been given to the parties to respond to the claims, such as:

    • Issue order to any party to provide security for the amount in dispute in the form of a deposit/bank guarantee/any other manner.
    • Issue the storage/sale/disposal of any documents, goods, property which is under the control of any of the parties and is related to the subject matter of the arbitration.
    • Issue an order for provisional relief, pending the final award, in the form of payment of money or disposition of property in between the parties.

    With regards to the final award, it can be made in any currency provided the parties have agreed otherwise. The award issued is considered to be final and binding on the relevant parties and must be carried out immediately. The parties won't have any right to appeal or review the award. The choice of law that is to be followed in such agreements is mutually agreed upon by the parties.

    The jurisdiction of the DIFC-LCIA Arbitration Centre has been contended several times. The UAE is a party to the New York Convention on the Recognition and Enforcement of Arbitral Awards. The convention is of the view that an arbitration award issued in any contracting state can be enforced without any unreasonable restriction in any other contracting state except on the following grounds, as per Article 5 of the convention:

    • The invalidity of the arbitration agreement according to the governing law.
    • The defendant was not given proper notice of the proceeding or was unable to present his or her case.
    • The subject matter of the arbitration cannot be settled by arbitration in the jurisdiction where recognition/enforcement of the award is petitioned.
    • The recognition or enforcement of the award is against the public policy of the jurisdiction where the award is seeking to be recognized or enforced.

    The recognition and enforcement of awards have been further set out in Part 4 of the DIFC Law No. 1 of 2013, which states that arbitral awards will be recognized and enforced not just within DIFC, but outside the DIFC as well, in accordance with Article 7 of Law No. 12 of 2004. The jurisdiction of DIFC-LCIA Arbitration Centre was further affirmed in the case (1) Egan (2) Eggert v (1) Eava (2) Efa [2013] DIFC ARB 002, where the claimant wanted to enforce an award, that was issued outside DIFC but within the emirate of Dubai, in DIFC. The defendants contested that since they did not have anything to do with DIFC and did not have any assets in DIFC, the DIFC Courts did not have any jurisdiction over the same. It was held that the defendant is not required to be present in DIFC or have any assets in order to recognize an award, which was in accordance with Article 42 of Part 4 of DIFC Law No. 1 of 2013.

    The Dubai International Arbitration Centre (DIAC):

    The Dubai International Arbitration Centre (DIAC) was established by the Dubai Chamber of Commerce and Industry in 1994 as a Centre of Commercial Conciliation and Arbitration. The DIAC is an independent and autonomous organization that is governed by the UAE Federal Laws. The primary objective of DIAC is to provide arbitration services with the help of internationally qualified arbitrators at an affordable price. The services offered include:

    • Overseeing arbitral proceedings and disputes.
    • Appointing arbitrators
    • Choosing the venue for arbitration
    • Fixing the fee of arbitrators and mediators

    The Dubai International Arbitration Centre is governed by the UAE Civil Procedural Code Federal Law No. 11 of 1992 and the DIAC Arbitration Rules 2007. The arbitration proceedings that are followed are quite similar in nature to that of the LIAC/DIFC Arbitration Centre. The structure of DIAC is as follows:

    • Board of Directors of the Chamber (Dubai Chamber)
    • DIAC Board of Trustees
    • DIAC Executive Committee
    • DIAC Manager
    • DIAC Administrative Body

    The Board of Directors advises the Ruler on the appointments of the Board of Trustees, and their primary function is to oversee the structure and operations of the Arbitration Centre and appoint the senior management. The Board of Directors is not tasked with handling any of the cases that comes the way of the Arbitration Centre. The Board of Trustees, on the other hand, are entrusted with the responsibility of the overall management of the DIAC and is comprised of 15 members having experience in the field of arbitration with the term of the appointment being three years. The Board also has to provide the approval to organizational structure, regulations and bye-laws of the Arbitration Centre, give guidance in the adoption of DIAC's general policies and propose possible changes to the rules and procedures, if any. The Executive Committee is responsible for the implementation of the decisions that are taken by the Board of Trustees and carry out other functions under the DIAC Rules. The Manager, who is appointed by the Board of Directors, is expected to control and administer the rules of DIAC and its bodies. The Administrative Body of DIAC ensures that the arbitration services provided by DIAC run in an efficient manner, that adheres to the DIAC Rules.

    The Arbitration Tribunal, as set up by mutual agreement between the parties or at the discretion of the Centre if the parties are not in agreement, must always be uneven in number. The arbitrators appointed by the Centre must be impartial in nature and must not, in any manner whatsoever, attempt to act as advocates for either of the parties involved. As per the DIAC Rules, the seat of arbitration can be mutually agreed upon between the parties, and if on the contrary, the seat shall be Dubai, unless the Executive Committee determines a more appropriate seat.

    Once the Arbitration Centre receives the request for arbitration, it shall transfer the file to the Tribunal at the earliest of its formation. Within 30 days from the date at which the Tribunal receives the file, the Tribunal must let the parties know the date and venue of a preliminary hearing and accordingly, the Tribunal will fix a schedule for the proceedings. If the Statement of Claim, which has a comprehensive outline of the facts and legal arguments supported with the relief being claimed, was not submitted with the request for arbitration, it must be done so in a span of 30 days of the receipt of notification from the Centre on the establishment of the Tribunal, with a copy being submitted to the Respondent, the Tribunal and the Centre. The Statement of Claim must be accompanied with the required documents the Claimant might be required to rely on. The Respondent shall, within 30 days of receiving the Statement of Claim or the receipt of formation of the Tribunal by the Centre (whichever is later), must submit a Statement of Defence to the Claimant, the Tribunal and to the Centre and this statement must be supported by the required documentation that the Respondent intends to use. If the Respondent intends to pursue any counter-claim, the same must be made in the Statement of Defence. In addition to the Statement of Claim by the Claimant and the Statement of Defence by the Respondent, it is the discretion of the Tribunal to allow any further written statements. In the event that it does, all submissions must be made within a time limit of 30 days.

    The Arbitration Tribunal of DIAC has the power to evaluate the evidence that is submitted, including the admissibility, relevance and expert opinion, if any, on a case-to-case basis and is even empowered to determine the time, manner and format which the exchange of evidence happens between the parties. The Tribunal further has the discretion to hold hearings, allow oral arguments and bring in witnesses. If the witness needs to be heard by the Tribunal, the following must be submitted before the Tribunal at least 15 days prior:

    • Identity and address of the witness
    • The subject matter of their testimony
    • Relevance to the issue at hand
    • Language of testimony

    The Tribunal is also empowered to issue any provisional/conservatory orders it deems necessary. If any party requests a competent judicial authority for an interim or conservatory measure or for the implementation of any directive issued by the Tribunal, it will be deemed to be compatible with the Arbitration Agreement entered between the parties. In the event that the Claimant does not produce a Statement of Claim, the Tribunal can refuse to proceed with the claim, but this will not stop it from pursuing the Counter-Claim of the Respondent. If any party fails to utilize the opportunity to present its case to the Tribunal and does not show any reasonable cause for the same, the Tribunal can draw any inference it deems appropriate from such conduct.

    With respect to the rules of law, the Tribunal can decide to implement the rules of law as mutually chosen by the parties, and if that is not the case, then the Tribunal is to apply the law which it deems to be most appropriate. Once the Tribunal decides that it is satisfied with the opportunities given to the parties to present their submissions and pieces of evidence, it can declare the proceedings to be closed. In exceptional circumstances, the Tribunal can re-open the proceedings, either on its own motion or at the application of either of the parties, at any moment before the award is made. Within six months from the date at which the Tribunal received the file, the Tribunal must issue the award and can extend the time-limit for an additional six months. If the Tribunal feels that it needs further time, then it can request the Executive Committee to do so. The awards made by the Tribunal are binding on the parties, and since the parties wave their right to appeal in agreeing to proceed with the arbitration proceedings, it is final. If the parties need any further clarification on the award, within 30 days from the date of receipt of the final award, the parties can request the Tribunal for an interpretation of the said award.

    The UAE is a signatory to GCC Convention for the Execution of Judgments, Delegations and Judicial Notifications as well as the New York Convention on Recognition and Enforcement of Foreign Arbitral Awards. This means that an arbitration award that is made in any of the contracting states can be recognized and enforced in any of the other contracting states. If the enforcement of the award by a contracting state is against the public policy that it follows, then the award cannot be enforced.

    Conclusion:

    The resolution of disputes using the method of arbitration has been exceptional in giving the involved parties a sense of flexibility and pace with the proceedings. With the bilateral treaties between countries and conventions like the New York Convention and the GCC Convention, arbitration proceedings and awards can be easily recognized and enforced in various countries throughout the world.

     

     

    ]]>
    Thu, 02 Jan 2020 17:54:00 GMT
    <![CDATA[Victim-Offender Mediation]]> Victim-Offender Mediation: An alternative to the Criminal Justice System?

    Abstract: Victims feel progressively baffled and estranged by our current frameworks for justice. Despite the fact that the criminal justice framework exists accurately, victims abused by criminal conduct have no legitimate remaining during the time spent getting justice. Traditionally, mediation is seldom used as a method of dispute resolution. Does restorative justice bring justice to the victim for the crimes of the criminal offender? The idea of mediation is to create an opportunity for both sides to voice themselves; to give the victim the opportunity to articulate the effect the crime has had on them while simultaneously allowing the offender to show repentance for his offence, owning up to his actions that have profoundly affected the victim while atoning for it.

    1. Introduction

    Therapeutic victim-offender mediation is a relatively niche area within the traditional criminal justice process. This method of mediation has a high potential for rehabilitation of the criminal offender giving him the opportunity to redress whilst righting his wrongs under the alternate dispute resolution philosophy. Ideally, any judiciary's opinion about restorative justice depends on their belief of how much potential a criminal offender to rehabilitate himself, and whether the level of seriousness of his crime even gives him access to this method of mediation. In simple words, if the court believes there is very little scope for the rehabilitation of the criminal offender, they would not allow a victim-offender mediation program.

    It is debatable whether the justice system concentrates on the wounded or even the wrongdoers, however, the justice system is concerned about reprisal and finding suitable types of discipline and punishments. Victim-offender mediation usually handles crimes of not the most severe nature but ones like minor property related matters, juvenile crimes, etc.

    It is again debatable whether an adequate opportunity is provided to either the victim or the criminal offender in the justice process. If provided a measured environment with enough supervision, having the criminal offender and victim face each other and express themselves may give positive outcomes in the long run. The victim is able to completely realise the gravity of the situation and how it has affected them, whilst voicing it directly to the criminal offender, who is made to realise the negative and deep impact it has on the life of a person, in the hope that rehabilitation is an option, and that restorative justice could be an essential tool to humanizing the criminal justice process. It may not match up to the turmoil that the victim has faced, but it may provide a level to satisfaction that the victim was given an opportunity to face the offender and say things to relieve them of the trauma mildly, if not substantially, instead of having to hold their peace about not being given the chance to do the same.

    Victim-offender mediation may prove to be an excellent alternative to the current criminal justice procedure around the world. It is pertinent to note that it is voluntary, which means if only the victim wants to pursue this method of alternative dispute resolution, should they be allowed this option. Alternately, there is always the traditional criminal proceeding mechanism available.

    2. What Is Restorative Justice Practice?

    Tony Marshall of the Restorative Justice Consortium (United Kingdom) proposed a valuable working meaning of Restorative Justice:

    "Restorative justice is a process whereby all the parties with a stake in a particular offence come together to resolve collectively how to deal with the aftermath of the offence and its implications for the future."

     While Tony Marshall's definition feels incomplete, it provides a gist of the concept behind restorative justice, which is two-fold:

  • Victims and their wrongdoers in the case are in an up-close and personal space, and
  • The aim of this congregation is to arrive at a conclusion.
  • According to Marshall, each subdivision of mediation developed freely and have impacted and complemented one another. The branches are mainly: community mediation, victim-offender mediation and victim-offender reconciliation programs.

    Therapeutic restorative justice depends on qualities that stress the significance of giving open doors for the increasingly dynamic association through dialogues in the procedures of offering backing and help to the aggrieved party. It is important that the victim is actively involved in the criminal justice procedure.

    The focus of restorative justice is to repair the harm. It focuses on giving the offender the chance and opportunity to hold himself accountable for his actions, to realise the gravity of his actions, and if permissible, be granted a way to right his wrongs. Restorative justice promotes addressing of all the issues in person and to mutually reach an understanding of what the next step should be towards the justice of the victim.

    Conferencing, which is branch of victim-offender mediation, refers to the procedure where the victim, the offender and their supports (moral supporters or otherwise) along with certain community members work towards reparation in the presence of a neutral and unbiased third party.

    3. How Does Victim-Offender Mediation Work?

    An unbiased third party intercedes an exchange among victim and the guilty party who:

    • Talk about how the wrongdoing influenced them;
    • Express their side of the story;
    • build up a commonly acceptable composed compensation assertion;
    • build up a subsequent arrangement, in this way empowering the aggrieved and the offender to conclude the remedial procedure.

    4.  Need For Restorative Program In The Criminal Justice

    In the traditional retributive justice system, crime is demarcated by the violations of the prevalent criminal legislation of a country. Restorative justice, on the other hand, takes into the account that the crime against the victim is defined by the harm caused. Restorative justice humanises the criminal justice process.

    In a victim-offender mediation, the victim and the offender directly involved in the case are the primary parties. They have direct involvement at each stage of the mediation process which evolves with the changing needs of the parties.

    While retributive justice focuses on the offender being punished for the crime committed, restorative justice, on the other hand, demands that if the case allows, the offender be allowed to make his wrongs right. It demands that the victim direct in deciding how he wants justice to be served, and what action needs to be taken. It is essential that the victim is satisfied at the end of any proceeding or path he chooses. When victims have the open door for direct association with the offender, such cooperation can be transformative- from enduring in silence to shared mending, from detachment to network support, from frailty to strengthening, from melancholy to reengagement.

    Restorative justice additionally takes into account 'society' as an interested party in criminal cases. The crime committed by the offender not only affects the victim directly or abuses the legislative system of a country, but also affects the general public at large.

    5. Advantages Of Victim-Offender Mediation

    5.1 The Victim

    It is essential that at apposite stages of a case, inputs of the victim should be inculcated while arriving at an outcome suitable. The fact that the restorative justice system adds the human factor while delivering justice, is the main reason that it benefits the victim. This form of mediation and justice process gives a chance to the victim to recuperate from the deep, traumatising effects of the crime, mentally and emotionally, by allowing them to sit face-to-face with their offenders and talking to them at intervals convenient to them. This has a liberating advantage for the victim since it relieves them of the questions about the crime that daunts them, as they can directly get answers from the offender.

    An important benefit of this system to justice is that victim-offender mediation allows the victim, who is directly affected by the crime, to devise a personal restitution agreement. It is important to note that the intention is not to let the victim individually decide what the punishment for the offender should be, but to allow the victim to have a say in an outcome favourable to him, or to his satisfaction. The idea of justice differs from person to person and it is important in a case where the victim is affected, that he has a say in what would bring him justice.

    The involvement of victims in criminal cases is unique to that followed traditionally by criminal courts. The courts ordinarily are worried about reformatory compensation fundamentally through fines or detainment; victim-offender mediation uses individual restitution that is fittingly custom to the victim and the offender. Mediations are tailored for each case.

    In an article by Howard Zehr titled 'Justice paradigm shift? Values and visions in the reform process', six questions were stated that goes through the mind of the victim which he/she seeks answers to. The questions are as follows:

  • "What happened?
  • Why did it happen to me?
  • Why did I act as I did at the time?
  • Why have I acted as I have since that time?
  • What if it happens again?
  • What does this mean for me and for my outlook, my faith, my vision of the world, my future?"
  • The benefit of victim-offender mediation for the victim is that the victim can personally get the answers to these questions directly from their criminal offender. Once the victim has the responses to these questions when they are given an opportunity to reflect on them, they also have the chance to be heard, and more importantly, it allows them to directly say it to the offender.

    In line with Zehr's opinion on what victims demand, Heather Strang in an article titled 'Repair or Revenge: Victims and Restorative Justice' also concluded in her own way what the victim needed; in her opinion, she felt the following was needed by victim in a criminal justice system:

  • Involvement in the process as well as the end result.
  • To be dealt with consciously and reasonably.
  • An expression of remorse for emotional rebuilding.
  • Being allowed to take part in their case.
  • Monetary compensation.
  • A semi-formal procedure where they are valued.
  •  

    ]]>
    Sun, 22 Dec 2019 11:36:00 GMT
    <![CDATA[Dispute Resolution in Singapore]]> A Guide on Dispute Resolution in Singapore

    Introduction

    A conflict is virtually inevitable wherever there is human interaction. Some of these conflicts may erupt a dispute in any structure of interaction or relationship, and others may perhaps result in a multifarious international hostility and confrontation.

    Successively, dispute resolution processes have developed over a period of time to intervene and manage various types of disputes. Resultantly, there is a high diversity in fields in which non-profit organization and conflict resolution professionals take on a broad array of roles. In simple terms, dispute resolution is the process of resolving disagreements and arguments between individuals or different parties. There are various types of negotiations and resolutions which include but is not limited to, litigation, conciliation, arbitration, mediation, etc.

    This article delves into the court structure in Singapore as well as their mechanisms for solving different types of disputes and the options available to distressed individuals or parties.

    Introduction to Dispute Resolution Methods in Singapore

    The main type of dispute resolution method practiced in Singapore is litigation. However, with the growth of expertise in arbitration in Singapore, alternative dispute resolution mechanisms are largely being used in place of litigation.

    The civil justice system in Singapore has stemmed from the Common Law adversarial model. Generally, the applicable standard of proof for any civil claim to succeed depends on the balance of probabilities. There is an active case management system which has been established by the Registry of the Courts, which allows the courts in Singapore to play a greater role essentially in minimizing all unnecessary delays in proceedings.

    Further, SICC, short for Singapore International Commercial Court, was established in January 2015, primarily for the expansion of the scope of internationalization as well as the export of Singapore laws. Furthermore, with the increasing emphasis on the alternative dispute resolution, the Singapore International Mediation Institute (SIMI) and Singapore International Mediation Centre (SIMC) were established.

    Structure of the Courts

    The court system in Singapore is two-tiered:

    • The Supreme Court (which is made up of the Court of Appeal and High Court)
    • The State Courts

    The Supreme Court

    The High Court in Singapore is comprised of the judges of the High Court as well as the Chief Justice. In 1994, the Court of Appeal embarked at being the apex appellate court in Singapore. The Court of Appeal takes cognizance of appeals on judgements from the High Court in both criminal and civil matters.

    A civil claim of a value greater than SG$ 250,000 must be commenced in the High Court in the first instance. Consequently, large valued commercial claims are directly brought before the High Court in Singapore. There are not any specific divisions within the High Court to hear a specific type of dispute. However, in order to deal with complex commercial cases, there is a specialized list of judges that deal with specific areas of law that have been set up within the High Court of Singapore. Some of the specialized areas set up in the High Court include:

    • Securities, finance and banking;
    • Insolvency, trusts and company;
    • Arbitration;
    • Insurance and shipping;
    • Construction, shipbuilding, etc.

    The above list is not exhaustive, but only intends to give a gist of the classifications.

    The SICC is one of the division of the High Court which deals with disputes of commercial and international nature, and same was established pursuant to Section 18A of the Supreme Court of Judicature Act.

    The State Courts

    The State Courts in Singapore comprise of the Family Justice Court, the District Court and the Magistrates' Court. For claims that do not exceed the value of SG$ 60,000, it is the Magistrates' Court that hears the disputes. On the other hand, the District Court takes cognizance of the claims whose value does not exceed SG$ 250,000.

    Further, the Family Justice Courts which consists of both, the Youth Courts as well as Family Courts, hears all cases related to family disputes including but not limited to, guardianship cases, divorce matters, family violence cases, applications for deputyship as under the Mental Capacity Act, successions matters, etc.

    Litigation

    Starting Proceedings

    Generally, there are two ways to commence a civil proceeding in Singapore:

    • Writ of Summons: These are for actions that are likely to include a substantial dispute of facts;
    • Originating Summons: These are actions that are unlikely to include a substantial dispute of fact, or where it may be prescribed by law. For example, pursuant to Section 124(1) of Building Maintenance and Strata Management Act, it is clearly mentioned that all applications made to the court must be commenced by originating summons only.

    Notice to the defence

    The originating summons and writ of summons have to be personally served on each of the defendants. In the case where the defendant is within the jurisdiction, the same must be served within 6 months from the date of the issue.

    Pre-trial Stage

    After the summons has been filed, a Pre-Trial Conference (PTC) gets scheduled first. At this stage, the registrar enquires about the status of the action which has been commenced. Additionally, adequate direction is given to parties in order to proceed with litigation in a fair and expeditious manner. Further, at this stage, an application for either final or interim relief may also be made. Furthermore, each party discloses their documents which are relevant to the case, and in advance of trial, the parties exchange affidavits, which states the evidence that supports each party's case.

    Trial

    In the case where the matter is resolved by way of terminated summarily, settlement or any other way of interim judgement, the matter proceeds to trial. At this stage, witnesses for each party (if applicable) state their evidence with regards to the affidavits submitted.

    Post-trial

    Once the court proceeding has ended, the solicitor or the advocate for the party that wins the case must submit a breakdown of the bill of costs incurred on behalf of the client, or the list of costs as ordered by the relevant authority or court to be paid by a party to the other. It is pertinent to note that litigation may continue even after the trial in case a party seeks to enforce the judgement, or when the judgement is appealed.

    Interim Remedies

    One of the party may bring the case to be dismissed even prior to a full trial in the ways mentioned below:

    • In the case where the defendant does not appear or fails to file his/her defence within the specified time, a judgement in default can be claimed by the claimant.
    • In the case where the defendant appears as well as files the defence though there happens to be no real defence to claim, summary judgement can be applied for by the claimant against the defendant.
    • Pleadings are struck out if it:
    • Does not disclose an adequate cause of action;
  • Is frivolous, scandalous or vexatious;
  • Tends to embarrass, delay or prejudice the fair trial;
  • Is otherwise considered an abuse of the procedures of the court.
  • Appeals

    The appeals from SICC are heard by the Court of Appeal. It is pertinent to note that the Chief Justice may appoint an International Judge since it is at his discretion, who may sit in the Court of Appeal for an order or judgement of the SICC which has been challenged. Essentially, the time limit for the appeal a month (30 days) from the date of the judgement which needs to be challenged or appealed.

     

    ]]>
    Tue, 27 Aug 2019 16:37:00 GMT
    <![CDATA[Dispute Resolution UAE FDI Law]]> Dispute Resolution under the New UAE FDI Law

    The United Arab Emirates' new law on Foreign Direct Investment (FDI), which came into effect on October 30, 2018, will set a new point of reference by permitting 100 percent foreign ownership of companies in UAE. The new enactment, which plots who is an investor and what is a venture under the FDI Law, additionally details the sort of insurances stood to foreign investors who qualify under it. This will prove to be a game-changer for the UAE international investment law which will surely be a decider in diversifying the business and investment landscape by providing measures and incentives to the foreign investors.

    On 30 October 2018, His Highness, issued Decree Law No. (19) of 2018, on FDI, which sets out national enactment for the advancement and improvement of UAE's foreign investment scenario. The new enactment sets out arrangements including yet not restricted to who is an investor and what is a venture or an investment under the FDI Law, and the sort of insurances stood to foreign investors who qualify under the FDI Law. The United Arab Emirates is a hot destination for the foreign investors where FDI flows around 11 Million Dollars in 2017.

    The new enactment likewise gives a road to a plan of action if the foreign investor is hurt by the UAE or one of its elements. The dispute resolution procedure under the FDI Law accommodated Alternative Dispute Resolution ("ADR") and expedited local court process in the UAE. Following a progression of the Government of UAE, declarations and much theory in the market, another Foreign Direct Investment Law has been distributed in the UAE Official Gazette and is currently in power. Likewise, with most, if not all, new enactment, the FDI Law is available to understanding, and we anticipate further clearness in the coming many months.

    In this article, an overview of the dispute resolution mechanism contained in the new enactment and certain imperative contemplations for remote financial specialists under the FDI Law will be given.

    Dispute Resolution under the New FDI Law

    Under the new UAE FDI Law, Article 12 gives a distinct provision on the dispute resolution mechanism where it mentions that:

    "Without prejudice to the right to litigation, disputes or differences which arises from a foreign investment project may be settled by any ADR."

    Under this, any disputes or claims by the foreign investors would be sufficiently be heard in the competent court of Law in the UAE in a fast track and an expedited manner.

    A foreign entity investing will likewise have the alternative of heading off to UAE's local courts. The arrangement explicitly gives that if the investor chooses to continue to prosecute its dispute in the local courts, it will be done as such in an expediate way. Nonetheless, the arrangement does not give explanations regarding how it will be expedited. At present, there is no specialty courts or expedited process set up in the UAE courts to manage FDI claims and disputes.

    Further, under this provision, the investor can pick arbitration on an international front consisting of ad hoc, ICSID, ICC, LCIA, etc. for the settlement of the disputes and claims. The provisions do not mention the way the arbitration ought to be standing upon like the number of arbitrators, the seat of arbitration, the language supposed to be used, etc. Therefore, this will be settled on the gatherings once the procedures are started. Notwithstanding, for an investor to have their disputes and claims resolved by international arbitration, the UAE would need to give its approval and consent.

    The UAE Cabinet has to form a foreign direct investment committee under Article 6 of the new FDI Law of the UAE. The committee shall endeavour with the responsibility of proposing a what is called as the "Positive List" directly to the Cabinet. The Cabinet has to consider certain terms before determining the "Positive List."

    Considerations of ADR under UAE Law

    Specific concerns that an investor should investigate before initiating an arbitral proceeding under the UAE Law. Under the law, it is to be evaluated whether UAE has given its consent for the dispute resolution mechanism which is the choice of the investor, and the compensation criteria that the investor is entitled to via the FDI Law.

    Approvals and Consent:

    The New FDI Law brings out an issue whether the United Arab Emirates would be consenting to any such form of venue or alternative for the foreign investor. Article 12 fails to provide for any specific method for the resolution of disputes. Instead, it gives an "optional" dispute resolution proviso for deciding and choosing a strategy for dispute resolution. In any case, does this mean the UAE has assented to whatever the remote speculator has chosen to determine the debate?

    At first look, an idea to any question goals system at the tact of a foreign investor contained in law may show up as assent since it can establish as an idea to the international company. Nonetheless, foreign investment legislation that incorporates an "optional" dispute resolution provision does not mean the state's approval to arbitration or some other strategy chosen by the foreign investor. It just suggests a specific structure (or decision) of a plan of action to settle the debate.

    Several foreign investment legislations' have comparable arrangements where the foreign investor may pick between strategies for settlement. For instance, Article 5(3), Part II, of the Investment Code of Seychelles Investment Act, 2010 gives that an aggrieved investor may "resort to different techniques for dispute resolution…" to settle its question if the host state improperly dispossesses or nationalizes investments. Another model is Article 43 of Jordan's Investment Law of 2014 which expresses that a financial specialist may "resort to elective methods for settling the debate...".

    Most FDI Laws that have a "discretionary" debate goals arrangement will require a previous agreement like an arbitration clause in the investment agreement, or a consequent contract between the host state and the foreign investor. There is no understanding in another instrument, at that point there is no assent by the state to the strategy chosen by the investor.

    Under the FDI Law, the UAE has not assented to a particular strategy for settling any question with a foreign investor. The dispute resolution mechanism gives options to the foreign investor. A different agreement is necessary for the UAE to agree to international arbitration to settle the dispute. Be that as it may, the FDI Law gives the alternative to the foreign investor to look for the plan of action in the UAE courts.

    Reimbursement

    The second issue under the new FDI Law is the kind of reimbursement the foreign investor will be qualified for on the chance that it is hurt by the UAE or one of its substances. The new FDI law does not explicitly accommodate compensation. The principal exemption is on account of confiscation. Article 9 of the FDI Law gives that an investment won't be dispossessed aside from if the taking is for the clear advantage and the UAE gives satisfactory pay.

    The inquiry is to what sort of remuneration and compensation can a foreign investor recoup under the new Law if the venture is not expropriated, and by what method will the pay be resolved?

    Remuneration is more likely to be resolved on standards of compensation which is dependent via the International Law. The UAE has adequately made one-sided endeavours under the new enactment which could be considered as having "internationalize" or made international Obligations. As it were if a resolution process is initiated under the FDI Law, the tribunal situated will more than likely decipher any hurt brought about by the UAE or one of its elements to the foreign investor as a break of universal law and grant harms following global gauges of pay. Standards of compensation under UAE law would more than likely not be considered.

    Further, the FDI law contains arrangements where it exhibits the UAE's plan to join universal benchmarks to its enactment. For instance, Article 2 of the FDI Law states:

    "This law goes for creating and advancing the outside direct venture condition and joining remote direct speculation by building up the policies of the UAE."

    The new FDI law does not explicitly accommodate remuneration. The main particular case is on account of the seizure. Article 9 of the law gives that speculation won't be dispossessed except for if the taking is benefiting the public and the UAE provides enough pay with. Remuneration will more than likely be resolved on standards of global law, the law office said.

    "The UAE has viably made one-sided endeavours inside the system of the new enactment which could be considered as having "internationalize" or made global commitments in the FDI law. At the end of the day, if an assertion is initiated under the FDI law, the arbitral court situated will more than likely translate any hurt brought about by the UAE or one of its elements to the remote financial specialist as a break of worldwide law and grant harms in accordance with global gauges of pay," the announcement explained. Standards of pay under UAE law would "more than likely" not be thought of it as included. The hotly anticipated FDI law is relied upon to enable the UAE to end up more financial specialist well-disposed and pull in increasingly worldwide speculators.

    This arbitration law is "an extremely energizing improvement" for the entirety of the UAE. "While the state has built up notoriety for being the pre-prominent seat in the Middle East for intervention, it risked falling behind different countries who have presented complete new laws. That issue has now been tended to, and I am certain the new law will help bond the UAE's situation in the worldwide mediation advertise. By the introduction of the Foreign Direct Investment Law in the UAE, it will significantly develop and lead to a majority of investments in the UAE by foreign investors.

    ]]>
    Tue, 06 Aug 2019 11:32:00 GMT
    <![CDATA[Arbitration Law under the UN]]> Arbitration Law under the United Nations Commission on International Trade Law

    Established on 17 December 1966, The United Nations Commission on International Trade Law (UNCITRAL) was founded in response to the realization that the trans-global community is acutely economically connected. Understanding this assembly, UNCITRAL was enacted to govern bodies participating in international trade and investment. UNCITRAL's parent organization, the United Nations General Assembly, developed the legal framework "in pursuance of its mandate to further the progressive harmonization and modernization of the law of international trade by preparing and promoting the use and adoption of legislative and non-legislative instruments in a number of key areas of law."Involving multiple tiers of domestic and international legislative enforcement, UNCITRAL represents the focal point of United Nations international trade law. UNCITRAL legitimizes its mandate through encouraging cooperation amongst Member States, promoting the growth of international participation, modernizing and adopting international conventions benefitting trade, ensuring clear and uniform interpretation by signatories, cultivating unity with other branches of the UN, and interceding when necessary to execute its functions. As of 2004, 60 states, representing both developing and developed economies, held membership in UNCITRAL. Expressed in the Preamble of the General Assembly Resolution 2205 (XXI), the establishment of UNCITRAL is predominantly founded on the belief "that the interests of all peoples, and particularly those of developing countries, demand the betterment of conditions favouring the extensive development of international trade." Through the enactment of the Commission, legal barriers hindering the progress of international trade, are circumvented. Legislatively, UNCITRAL addresses several matters related to trade, including (but not limited to): international sale of goods, international payments, electronic commerce, international transport of products, and international dispute resolution (including arbitration).

    International Commercial Arbitration and UNCITRAL

    Seeking to both modernize and fuse international trade laws, three categories of techniques have been adopted by UNCITRAL. These systems include: legislative procedures, contractual texts, and explanatory doctrine. Under UNCITRAL, numerous legislative documents govern international commercial arbitration. For the purpose of this article, discussion of UNCITRAL arbitration regulations will be narrowed to: the Convention of International Settlement Agreements Resulting from Mediation, UNCITRAL Arbitration Rules, and the UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration.

    • United Nations Convention on International Settlement Agreements Resulting from Mediation (not yet in force)

    Disclosed in the draft's Preamble, UNCITRAL Member Parties recognize that arbitration holds prospective amicable value in settling commercial disputes arising from international trade. Also outlined in the Preamble is the Convention's intended purpose. Parties to the Convention hope to establish a "…framework for international settlement agreements resulting from mediation that is acceptable to States with different legal, social and economic systems [which would] contribute to the development of harmonious international economic relations."

    Article 1 of the drafted Convention explains the "Scope of Application" for international settlement agreements resulting from mediation. A settled agreement is considered international (and therefore governable by the Convention) if at minimum, two parties involved in the settlement operate their places of business in different states (Article 1(1)). Should either party have their businesses within the same state, the scope can still be considered international under Article 1(1(b)) if the state which houses the businesses is different than the state "in which a substantial part of the obligations under the settlement agreement is performed; or…The State with which the subject matter of the settlement agreement is most closely connected." Article 1(2) also defines various types of settlement agreements that are nonapplicable under the Convention. Concisely, any settlement agreement involving a consumer transaction dispute, inheritance or employment law, or previous court proceeding, does not apply to the Convention.

    Should a party wish to use the Convention to seek relief, Article 4(1) requires that party to provide: 1) A settlement agreement signed by each party, and 2) Proof the agreement resulted from mediation technique. The Convention requires all relief requests be handled "expeditiously" by an authority of the Party to the Convention (Article 4(5)).

    Just as an authority of the Party to the Convention can grant relief, they are also able to refuse assistance. Relief can be denied (Article 5) if the non-relief seeking party can prove: party incapacity occurred during settlement agreement, the settlement is void or impracticable in relation to the law subjected, the arrangement is not binding, settlement obligations are unclear, or "granting relief would be contrary to the public policy of that [State] Party."

    Notably, the Convention stresses in Article 7 "Other laws or treaties" that the Convention will not revoke a relief seeking party its right to obtain a settlement agreement in a method permitted by "the law or the treaties of the Party to the Convention where such settlement agreement is sought to be relied on."

    • UNCITRAL Arbitration Rules

    The UNCITRAL Arbitration Rules (1976) offer member parties a detailed selection of procedural rules outlining the conduct of commercial arbitral proceedings. Beyond guiding all stages of and roles involved with the arbitral process, the Arbitration Rules also include a model arbitration clause. The text can be utilized to resolve a variety of disputes such as those occurring between private commercial parties, an investor and a State, and between two States. Since 1976, the UNCITRAL Arbitration Rules have been revised three times, resulting in an enhancement of efficiency and innovation. The 2010 revision included Rules on Transparency in investor-State arbitration.

    • UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration

    Adopted in 1985, the UNCITRAL Model Law on International Commercial Arbitration is fashioned as a recommendatory document encouraging Member States to consider "the desirability of uniformity of the law of arbitral procedures and the specific needs of international commercial arbitration practice" (Preamble).  The Model Law was initially designed to address previously perceived incongruities existing within national laws on arbitration. Although the Model Law is a prescriptive document, numerous states have structured their national arbitration laws based on the protocols. The UAE's recently issued Federal Law No. 6 of 2018 (the Arbitration Law) is broadly designed around the Model Law.

    Chapter 1: General Provisions

    The Model Law, according to Article 1, applies to international commercial arbitration amongst Member States. Due to the fact the Law is intended to govern multiple states, Article 2 (A) clarifies the need for interpretive regard to the Law's "…international origin and to the need to promote uniformity in its application and the observance of good faith." Under the Law (unless specified within the provisions), courts are not permitted to intervene in governed matters.

    Chapter Two: Arbitration Agreement

    Distinguished in Article 7(1), an "'Arbitration agreement' is an agreement by the parties to submit to arbitration all or certain disputes which have arisen or which may arise between them in respect of a defined legal relationship…." The Law requires courts presiding over cases subject to an arbitration agreement to refer parties to arbitration. However, Article 9 permits parties of an arbitration agreement to request "…from a court an interim measure of protection and for a court to grant such measure."

    Chapter Three: Composition of Arbitral Tribunals

    The prescribed composition of an arbitral tribunal is outlined in chapter three of the Law. While parties can select how many arbitrators they choose to have present, arbitrators "…shall disclose any circumstances likely to give rise to justifiable doubts as to his impartiality or independence" (Article 12). If justifiable doubt develops, an arbitrator may be challenged. The challenge procedure is established in Article 13. Granted freedom to choose the method through which the party intends to challenge the arbitrator, a party must send a statement (describing their grounds to challenge) within 15 days of becoming aware of the justifiable doubts.

    Chapter Four: Jurisdiction of Arbitral Tribunal

    The Law permits a tribunal to operate within their own jurisdiction, however, should a plea be raised questioning a tribunal's scope of authority, that plea cannot be issued later than the statement of defence's submission (Article 16).  

    Chapter Five: Interim Measures

    Article 17 endows arbitral tribunals the power to grant interim measures per party request. According to this section (Article 17(2)), a temporary rule can be issued to order a party to: "(a) Maintain or restore the status quo pending determination of the dispute; (b) Take action that would prevent, or refrain from taking action that is likely to cause, current or imminent harm or prejudice to the arbitral process itself; (c) Provide a means of preserving assets out of which a subsequent award may be satisfied; or (d) Preserve evidence that may be relevant and material to the resolution of the dispute." Through Article 17 D., a tribunal is also capable of modifying, suspending, or terminating granted interim measures.

    Chapter Six: Conduct of Arbitral Proceedings

    The Law (Article 18) requires all parties to be equitably treated and allowed "full opportunity." Parties, upon agreement, are permitted to select their arbitration location and preferred language used during the proceeding. During the proceeding, according to Article 23(1), "the claimant shall state the facts supporting his claim, the points at issue and the relief or remedy sought, and the respondent shall state his defence in respect of these particulars…." In the case of contrary agreements (Article 24(1)), an arbitral tribunal can choose to hold an oral hearing to present evidence, "on whether the proceeding shall be conducted on the basis of documents and other materials."

    Chapter Seven: Making of Award and Termination of Proceedings

    Under Article 28, disputes are decided through applying the appropriate rule of law selected by the parties. The designation "…of the law or legal system of a given State shall be construed…as directly referring to the substantive law of that State and not to its conflict of laws rules" (Article 28(1)). Decisions must abide by the terms of the contract and consider trade applicability to the transaction.

    Chapter Nine: Recognition and Enforcement of Awards

    Regardless of the country in which the arbitral award was decided, the award is considered binding. Enforcement of an award can be refused under certain conditions (Article 36(1)), which include: during the agreement a party was under incapacity, a party was not granted proper notice of the appointment, the award does not fall within arbitration's jurisdiction, or the award is not yet binding.

     

    ]]>
    Thu, 11 Jul 2019 15:03:00 GMT
    <![CDATA[Singapore International Arbitration Centre]]> Singapore International Arbitration Centre

    Singapore has been growing in popularity for international arbitration with the support of the government's policy to facilitate the best arbitration Centre in the region. The tremendous growth of the Chinese and Indian economy in the last few decades drives Asian markets to the next level. Even though Singapore is a tiny city, The Singapore International Arbitration Centre (SIAC) manage to bring most of the commercial disputes from all over the world to the country for dispute resolutions. Among the other countries, the most members are from India amounting to 176 and China 77 in 2017. The Singapore parliament enacted the Arbitration Act supporting the growing objective of the institution. Similarly, the judicial body minimized its intervention with arbitration procedures in order to provide a smooth and independent process of the tribunals. At present SIAC compete with major arbitration institutions like AAA, LICA, and ICC in terms of procedural laws and facilities. The institution handled more than 450 new cases and administered 400 plus cases in 2017. Which is a tremendous growth from the last few years. Some parties choose SIAC as their dispute resolution Centre over other leading arbitration institutions for its unique setup and supportive institutional rules.

    The primary object of the institution to provide a neutral and independent arbitration system for companies around the world. Specifically, the companies based in the region where the parties and lawyers can quickly travel to Singapore for their tribunals. The amended rules introduced in 2016 will apply for the disputes registered on or after 1st August 2016. The previous law was amended in 2013. The new amendments took place as the regulators decided to set up a new standard for the existing rules and to introduce new regulations. Comparing to the court systems where the procedural laws are not amended regularly, the introduction of new laws and changes in the existing procedural laws from the arbitration institutions help system to move forward. The changes in the rules demanded by the business community and the quickly changing nature of international arbitration institutions around the world. The leading institutions produce new rules which supplied the needs of the businesses. Hence, SIAC was forced to introduce amendments in order to facilitate a complete institutional law. The changes include but not limited to early dismissal of claims, expedited arbitration procedure, multi contracts, and joinder consolidations.

    The corporates demand a faster and easier procedure with enforcement system from the legal system for a very long time. The foundation of the Alternative Dispute Resolution system itself is also a result of finding the easiest way to resolve commercial disputes. In that way, SIAC institutional rules on expedited arbitration procedure is a major change of new amendments. The procedure laid down a solution for the business disputes which require a quick solution. The parties can apply for the expedited procedure in pursuant to article 5 of the 2016 laws. The disputed amount must not exceed $ 6,000,000 and the parties must agree to conduct tribunal under the Expedited procedure. This amount is an increase of 1 million from the last amendment. Also, the parties can apply for disputes with exceptional urgency. All the leading arbitration institutions have recently introduced this procedure for the parties and the number of cases referred to expedited procedure increase day by day. The institution has conducted 150 plus disputes under this procedural law from its introduction in 2010.  However, the procedure yet to be tested completely for different types of cases and practical implementation will require many amendments down the line. The early entry of the SIAC to this procedure is a good sign for the institution in relation to establishing a solid foundation for a quicker solution to commercial disputes. It is expected that regulators in Singapore will support the procedure after reviewing the practical implementation of the new system. Among the other institutions in the Asian region, the changed rules of SIAC provide a quick solution with fewer fees which attracts many businesses to enter SIAC as arbitration Center during the initial agreements.

    According to article 34 of the SIAC rules, the fees of the tribunals are based on the amount in dispute. The leading institutions including the ICC and AAA also fix their fees depend on the amount in dispute. According to the Queens Marry research, the SIAC fees are on average among the other institutional fees. Comparing to the SIAC, LCIA charge far less from their parties as their method of fees is on an hourly basis. The recent amendments from the leading arbitration institutions can be effective where the institution charge on hourly basis. For example, a case referred to a sole arbitrator will be less charged for the parties than a one referred to three arbitrators. One of the leading reason for the parties to SIAC is the fees comparing to other institutions. The administrative fees of the SIAC are reasonable and average. However, the tribunal's fees charge according to the amount in disputes which method is criticized by scholars and legal experts among the parties. They point out that sometimes the arbitration institutions are more expensive than courts in overall. Attacking the fundamentals of arbitration that arbitration is cheaper than courts system. Hence, the SIAC may consider changing the fees structure of the institution to attract more parties in the coming amendments.

    Article 28 stipulates the laws related to The Competence principle. The arbitration tribunal has the power to decide its own jurisdiction of the institution in relation to the matter in dispute. This extends in relation to validity, existence, or scope of the arbitration agreement. For example, if a party raise an issue mentioning the tribunal has the power to solve issue A and B in the contract but not X and Y. Accordingly, the tribunal does not have jurisdiction to conduct the arbitration on matters X and Y. In such circumstances, the tribunal can study and understand the matter X and Y in order to determine if the tribunal has jurisdiction to decide on matters X and Y. However, the tribunal must be very careful in choosing the jurisdiction over the issue as the parties can later challenge during the enforcement level using Article 5 of the New York Convention. The registrar of the institution also granted the power to refer the matter of jurisdiction to the courts for its discretion. Article 21 of Chapter 6 of the Singapore Arbitration Act stipulate a similar law as well. Nevertheless, the courts in Singapore are supportive of the arbitration process and therefore they minimize their intervention. The minimum intervention also can give confidence to the common man that arbitration is independent. If the matter goes to courts and bounces back to arbitration in every stage, the trust towards arbitration among the parties will be eliminated as they will start thinking arbitration is controlled by the local courts of that jurisdiction. If one party to the arbitration is from outside Singapore and if they had to go through a stage passing court of Singapore for every stage, their trust in the system of arbitration will be reduced. The London arbitration Centre is a good example with a strong legal system which only intervenes in the required stage of arbitration. SIAC also follow the same strategy and courts interventions are minimal.

    Application for early dismissal for claim or defense is another procedural development from the recent amendments. This is a new regulation introduced from article 29 of the institution law. The step is to ease the procedure of claim where the party can prove the claims question of merit or jurisdiction is not valid. The claims must be backed by legal arguments and facts of the matter. The application also provides room for the arbitrator to understand any possible loophole in the matter for a latter dismissal. If the parties had to go through an entire tribunal process and the case dismissed, that will be a waste of time and money for the party. Also, the trust of the arbitration procedure will be questioned. Therefore, the early application for claim or defense is set up for a strong foundation to move forward after this stage with a strong belief that there will be no further changes or claims in the tribunal.

    The tribunal requires all the parties to the arbitration including the administrative and arbitrator to comply with the confidentiality of the matter. Confidentiality considered to be the main reason for some parties to choose arbitration over litigation. A court system may publish all the cases against a company and it puts a company into a vulnerable position during investment strategies. An arbitration process can keep all the information related to the matters confidential and only parties can be available for the information. The institutional rule also gives power to the tribunal to take action against any breach of confidential matters. The institution also provides the facility of possible mediation before the arbitration. Mediation also protects the confidentiality of the parties and things shared with a mediator will not be brought up in a court of law against the same parties. Also, during the mediation process, the mediator separately discuss with both the parties about their matter and parties can request the mediator to protect the confidentiality of some of the matters they discussed during the process. Mediation under SIAC is conducted in a professional manner and the institution supports meditation. However, generally, a dispute starts in a commercial context with a disagreement on a matter and continued with disagreements during the negotiations. Therefore, the parties seek legal supports to make a decision on behalf of them. However, during the negotiation, the parties may don't share their confidentiality information's like financial positions. Therefore, a mediator can help find a better solution understanding the matters in detail as well as keeping confidentiality of shared details from the parties. The mediation process is encouraged by the UNCITRAL model law as well. 

    The Singapore arbitration felt behind in relation to multi-contract and multi-party disputes. According to the Singapore annual report, the disputes related to construction and engineering take up to 25% in total. However, leading institutions like ICC introduced provisions in their 2012 rules itself and attracted parties with multiparty disputes mainly construction-related companies around the world. Therefore, some of the construction-related disputes did not come to the SIAC arbitration Institution. Not only the multi-parties in the constructions but also some of the leading tech companies also subcontract their assignments and involve multi parties to their works. Therefore, a new big market has opened for the arbitration institutions. These tech companies and entrepreneur startups not happy to go to the courts and waste their time and money. The reason includes their future can be dependent on the judgement of the dispute in place. For example, an innovative product found using multiparty cannot come to the market for sale unless the dispute between these parties is sorted out. The regulators of the SIAC understood these demands of the companies and cater the regulations to fulfil their needs.

    The emergency arbitrator is appointed for the matters where parties seek emergency relief from the tribunal. The procedure requires the parties to submit in detail regarding the nature of relief they seek and the reason for the same. The discretion of accepting the emergency arbitrator application is with the President of the tribunal considering all the relevant factors. This step from the SIAC can also be considered making arbitration available for diverse situations and minimizing courts intervention during the process. Prior to this rule the parties who required an emergency relief had to file an application in the relevant courts. The parties must notice in prior if the institutional rules allow the emergency arbitrator to give an "award" or "order". Similarly, whether the award from the emergency arbitrator can be enforced using the New York Convention. The SIAC institutional rules in this regard stipulate as "The Tribunal may, at the request of a party, issue an order or an Award granting an injunction or any other interim relief it deems appropriate. The Tribunal may order the party requesting interim relief to provide appropriate security in connection with the relief sought". Accordingly, it is in the discretion of the arbitrator to give an award or an order under the SIAC institutional rules.

    Further, the final award and enforcement of an award using the New York Convention complete the arbitration process under the SIAC. The institutional rules require the arbitrators to finalize the submission of all evidence and documents of the procedure before granting an award. The distinguish difference between arbitration and the other ADR system is the ability of enforcement of awards using the New York Convention. A party can enforce their award in any member countries to the statute. More than 100 countries are party to the New York convention including Singapore. Therefore, the investors of one country can file an arbitration with a party from another country keeping in mind that they can enforce the award later on. The Singapore arbitration act also promotes this procedure in article 46 by recognizing an arbitration award as local courts award. The article mentions as "An award made by the arbitral tribunal pursuant to an arbitration agreement may, with leave of the Court, be enforced in the same manner as a judgment or order of the Court to the same effect". UNCITRAL and other arbitration mechanisms require the member states to provide full enforcement mechanism under their country law. The Singapore act caters full protection for the enforcement mechanism.

    Finally, unlike a court system, the arbitrations are generally designed to avoid appeal systems. The appeal in a court system has both upside and downside. The downside is it takes a lot of time for the parties to get a final decision. Generally, the investors and consider about the timeframe of starting of a trial till the end. They make their business decisions and strategies according to that final judgements. Should the opponent make an appeal, the business will have to wait longer than expected timeframe. Considering all these problems, the Singapore Arbitration Act has limited the option of appeal. The same can be noted with Article 5 of the New York Convention which gives only a few limited objections for an arbitration award. SIAC is appreciated by the legal community for following international rules and guidelines on enforcement of an award.

    The SIAC arbitration institution always tries to perfect their regulations from starting of a tribunal till the end. They are carefully designed to uphold the fundamentals of international arbitration. The foundation principles of International Arbitration like party autonomy, competence principle, limited procedural steps, reasonable fees structure, use of technology, and enforcement of an award can be noticed under the SIAC arbitration as well. The leading institutions including the SIAC complete with each other on shaping and changing their rules to provide best arbitration tribunal for the parties. The focus is more on providing a better and faster dispute resolution system to the businesses around the world. Which is one of the reasons for the amendments of SIAC rules within a very short period of time. They study the way institution applied its expertise on matters presented to them. Changes of the procedural laws are based on these studies and understanding of international arbitration. The legal experts appeal for amendments in procedures related to the court systems court for decades. On the other hand, arbitration institutions make changes in their procedural laws within few years of time frame. Hence, arbitration under the SIAC rules may suit the most for the developing Indian and Chinese companies in the region. Similarly, for the companies around the world looking for the best arbitration mechanism in the Asian region.

     

    ]]>
    Mon, 06 May 2019 12:42:00 GMT
    <![CDATA[German Arbitration Institution Rules]]> German Arbitration Institution Rules 2018

    March 1, 2018 the German Institution for Arbitration (DIS) enacted a new set of arbitration rules to revise and replace Germany's 1998 regulations. The predominant changes (made by a panel of 300 DIS members) resulted in an enhancement in procedural efficiency. Under the 2018 Rules, deadlines were consolidated, and former procedural standards were amended. The DIS recognized a need to revise their 20-year-old procedures after Austria, Switzerland, and the International Chamber of Commerce recently adopted new arbitration proceedings in Paris. Through overhauling the DIS's 1998 provisions, three primary benefits are anticipated: expedited arbitral procedure time-frame, curtailed arbitral-related expenses, and consistent application of transparent practices.

    Primary Changes and their Impacts on Germany's Courts:

    Considering the 2018 Regulation's underlying objectives of attaining resource efficiency and transparency, the following alterations have been provisioned:

    • The deadline for the appointment of a chairperson (determined by both party-assigned arbitrators) is now 21 calendar days. This period was previously, under the 1998 Regulations, 30 days.
    • Should the appointment deadline pass, the DIS Appointing Committee is now authorized to personally select a chairperson (approval of assignment is not required by the parties).
    • Once a request for an arbitral hearing has been sent, the respective authority has 45 days to reply. The 45-day limit commences upon service of an application. This alteration alone should expedite the arbitration process by several months.
    • The 2018 Rules allow for tribunals to oversee case management conferences. These conferences must occur within a 21-day window and can discuss topics such as the arbitration proceeding agenda, and measures that can be taken to optimize resource efficiency (such as expenditure and time).
    • If the DIS designates a chairperson, and the two parties in the proceeding are of different nationalities, then the chairperson (or arbitrator) is required to be of a different nationality than those represented by the parties.
    • Previously, arbitral tribunals were tasked with handling objections filed against an arbitrator. Under the new 2018 Regulations, the decision is left to the Arbitration Council. This transfer of power will help ensure transparency and decrease the involvement of state courts in the process.  The independent counsel also is authorized to terminate arbitrators, regulate arbitral tribunal fees, appraise the disputable value, and when appropriate, discount arbitrator fees.  
    • The new 2018 Regulations acknowledge and provide stipulations for multi-party arbitration proceedings.
    • Arbitral tribunals are advised to redirect parties to other dispute resolution techniques, should an alternative be more appropriate to reach an amicable decision.
    • Although the 2018 Rules are aimed at cost-efficiency, the procedures have amplified administration charges.

    While significant alterations have been made to Germany's arbitration laws, judicial authorities are skeptical as to whether or not these changes will impact ordinary court caseload. Statistically, DIS hearings have increased within the last decade while regular court proceedings have plummeted. Therefore, should this trend continue, one will not be able to assert the 2018 Rules are the sole cause provoking such fluctuation. Nonetheless, the President of Germany's Court of Appeals has suggested that it is very likely that an even higher number of complex disputes which would have been previously heard by ordinary courts, will shift to arbitration. The 2018 Rules have enabled the DIS to adopt measures which will permit greater competition between state courts and arbitral institutions.

    2018 DIS Arbitration Rules

    Concerned with ensuring that integrity, efficiency, and fairness was implemented into all arbitral proceedings, the 2018 DIS Arbitration Rules were designed in consideration of national and international developments in arbitration. The DIS is internationally renowned for its specialized proficiency in arbitration resolution. The 2018 Rules are focused on maintaining this standard and creating provisions that can be applied both within and outside of Germany's jurisdiction. To gain greater clarity into Germany's new arbitration rules, the 2018 requirements surrounding the arbitration request, tribunal structure, multi-contract arbitration processes, pre-proceeding regulations, and award termination will be evaluated.

    Request for Arbitration

    If a party desires to proceed with arbitration, a Request for Arbitration must be filed through the DIS. A Request must include "a statement of the specific relief sought; the amount of any qualified claims and an estimate of the monetary value of any unqualified claims; [and] a description of the facts and circumstances on which the claims are based" (Article 5.2). The respondent is responsible for nominating an arbitrator within 21 days of the Request's conveyance, answering the Request within a 45-day window preceding the conveyance, and incorporating "a description of the facts and circumstances on which the Answer is based" (Article 7.4) in the answer.

    The Arbitral Tribunal

    Per Article 9, all arbitrators are called to exercise impartiality to both parties. Upon appointment by the parties, an arbitrator must "sign a declaration in which they shall state that they are impartial and independent of the parties, that they have all the qualifications…that have been agreed upon by the parties…" (Article 9.4). Parties may upon consensus appoint one or any odd number of arbitrators to their proceeding. If no consensus is reached, or no attempt to appoint arbitrators have been made, the Arbitration Council will appoint three arbitrators to the parties. When three arbitrators are appointed, "the co-arbitrators shall jointly nominate the president of the arbitral tribunal within 21 days after being requested to do so by the DIS" (Article 12.2). Three-member tribunal decisions will be made by either unanimous or majority vote.

    Article 15 establishes a party's right to challenge an arbitrator if bias or prejudice occurs. When a party submits a Challenge, "the facts and circumstances on which it is based" must be included. The submittal must be completed within 14 days of a party becoming knowledgeable of the partiality. The DIS will then relay the Challenge to the challenged arbitrator. The Arbitration Council is tasked with resolving the Challenge.  If the Challenge is accepted, the arbitrator's mandate will be terminated. Additionally, an arbitrator may be removed by the Arbitration Council if the arbitrator fails to satisfy his duties under the Rules.

    Multi-Contract Arbitration, Multi-Party Arbitration, Joinder

    According to the Rules, a Multi-Contract Arbitration emerges when claims arise in assembly with numerous agreements. Even if a Multi-Contract is established, the proceeding may be handled as a single arbitration so long that "there is a single arbitration agreement that binds all the parties to have their claims decided in a single arbitration or if all of the parties have so agreed in a different manner" (Article 18). A "Request against an Additional Party" must be submitted through the DIS if multiple parties wish to cooperate. Per Article 19.2, the Request must contain a written "statement of the specific relief sought against the additional party; the amount of any quantified claims and an estimate of the monetary value of any unquantified claims against the additional party."

    When a three-member arbitral tribunal is involved in a multi-party arbitration, it is the responsibility of the claimant(s) to assign a co-arbitrator. Similarly, it is the duty of the respondent(s) to select a co-arbitrator. If either party fails to perform this obligation, the Appointing Committee will provide the allocation. 

    The Proceedings before the Arbitral Tribunal

    Article 21 "Rules of Procedure" asserts the importance of treating parties equally. Equality is further defined to include the right to an adversarial proceeding. Parties are permitted to self-select the "rules of law to be applied to the merits of the dispute" (Article 24). If parties fail to do so, the tribunal has delegated the power to choose the rule of law they deem applicable. Upon party request or within an exceptional situation, a tribunal may administer, amend, or revoke a measure of interim relief (such as procedures ensuring security). Article 27 requires "the arbitral tribunal and the parties to conduct the proceedings in a time and cost-efficient manner, taking into account the complexity and economic importance of the dispute." Any expert appointed to aid time and cost efficiency measures must be neutral to either party.

    Termination of the Arbitration by Award

    After an arbitral tribunal has decided the value of an award, that value must be inspected within three months of the final hearing by the DIS. Should the arbitral tribunal not proceed expeditiously upon allocating the award, the Arbitration Council is authorized to reduce arbitrator related fees. Per Article 38, an award is binding and final. An award issued by an arbitrator must be in writing and must contain the rationale that was used to produce the verdict. The DIS must receive a draft of the award and are granted the right to demand modifications be made to the statement. Should a claim made within a proceeding be omitted from the final award, a supplemental award can be offered upon request by a party. Any request made by either party to correct an arbitral award must be submitted to the DIS within 30 days of the award's conveyance. If an arbitral tribunal decides to amend an award via their initiative, all corrects must be made within 60 days of the award's transmission (Article 40.5). 

    Under Article 42, an arbitration may be terminated before reaching a final award. Termination may transpire "if all of the parties agree to terminate the arbitration; if one of the parties requests a termination order and none of the other parties objects…; if the parties fail to pursue the arbitration even after being requested to do so by the arbitral tribunal; if the arbitral tribunal considers that, for any other reason, the arbitration cannot be continued." If the arbitration process is ended, the parties still retain the right to resubmit a claim and begin another proceeding. The Arbitration Council may also terminate an arbitration if the parties involved decline to provide payment of deposits or administrative fees within the agreed-upon timeframe. 

    ]]>
    Tue, 12 Mar 2019 12:59:00 GMT
    <![CDATA[Commercial Mediation UAE]]> Commercial Mediation in the UAE and the Laws Concerning Mediation

    "Mediation is one of the most effective tools of non-violence. It can turn parties away from conflict, towards compromise" - Miroslav Lajčák

    Meaning

    Mediation is a form of Alternative Dispute Resolution system (ADR) wherein the matter at issue is solved with the help of a mediator without recourse to the court of law. It is a voluntary process where a decision relating to the dispute is not imposed upon the concerned parties. Hence, a settlement shall be binding on the parties only as long as they agree to it. There may be instances when mediation is referred to by the court of law; however, even under such circumstances, it is always up to the decision of the parties to conclude. Therefore, the control over the mediation always lies between the parties to the dispute.

    It is a party centered negotiation process, wherein, a neutral third party is involved who assists in solving the dispute amicably by using special techniques in negotiation. Since the party's concern is primary in this form of dispute resolution, they may withdraw from the proceeding at any stage until the settlement has come to an end. Mediation as a method of dispute resolution has an edge over the other forms, due to its degree of flexibility.

    David Spencer and Michael C Brogan in their 'Mediation Law and Practice' explain the history of mediation as the following:

    "Mediation, as a form of dispute resolution involving more than the parties, has been around since the beginning of basic human society. While the first humans would have negotiated in a rudimentary way regarding their basic needs and desires, it is submitted that there needed to be a sense of community, or belonging, to convince a third party to want to assist in the resolution of a dispute between others."

    The adoption of mediation as a mode of dispute resolution is not only applicable to a personal matter. It may also be used to reconcile a dispute amicably which arises in the course of a business or a transaction.

    The European Judicial System defines mediation as the following:

    "Mediation is a voluntary non-binding private dispute resolution process in which a neutral and independent person assists the parties in facilitating the discussion between the parties in order to help them to resolve their difficulties and reach an agreement."

    Therefore, from the above explanation, it is clear that mediation as a method of dispute resolution may apply to various forms of law such as civil, personal or labour. However, this article will analyze the concept of commercial mediation in the UAE and the issues concerning it.

    Commercial Mediation

    Commercial mediation is a type of negotiation where a dispute relating to commerce is settled between parties with the assistance of a neutral third-party. The party providing assistance should be unbiased and shall facilitate the negotiation process to arrive at a unanimous decision.

    Such a method of dispute resolution is adopted by the parties engaged in commercial industries since it helps in the reduction of both the wastage of time and money which may occur on the recourse to litigation.

    Advantages of Mediation

    The following are the advantages of mediation over other forms of dispute resolution:

    Active Participation of the Parties- Since mediation is a mode of ADR which is primarily concerned with the terms of the parties, they are actively involved.

    Unbiased- Since it is a form of mediation wherein the parties have complete control over the decision, it is fair.

    Easier- The procedures relating to mediation is much more flexible than the other forms of dispute resolution, and hence, it is simple.

    Voluntary- The parties to the dispute have complete control over the matter in issue, and therefore, it is voluntary.

    Economical- The mediation process is much more efficient and more inexpensive as compared to litigation.

    Confidential- Utmost confidentiality shall be maintained while conducting mediation.

    Commercial Mediation in the UAE

    In the UAE, the concept and applicability of mediation have increased. Mediation is widely recognized in the UAE, and it is an area of law which has been extensively examined within the country.

    In mediation, it is a prerequisite that unless the parties have unanimously come to a settlement, the decision shall not be finalized. In a mediation process, the interest of all parties is taken into consideration so that none of them face any complications as a result of the decision.

    Mediation Process:

    The mediation process involves the following stages, though it may vary:

    • Introduction/Opening Statement- Here the mediator shall introduce himself and the parties to the dispute followed by the statement of objective.
    • Opening statement by the disputant- Here the parties to the dispute shall describe the facts relating to the conflict and how they have been affected.
    • Joint Discussion- Here an opportunity is given to the parties to hear their opponents and to discuss the concerned matters.
    • Private/Separate Session- Here the parties to the dispute are given an opportunity to have a private conversation with the mediator followed by a joint negotiation.
    • Closure- At this stage, the parties shall come to a conclusion thereby settling the dispute amicably.

    Dubai International Financial Centre (DIFC) and Mediation

     The Dubai International Financial Centre (DIFC), has adopted mediation by formulating their own rules called the Rules of Dubai International Financial Centre Courts (RDC). Part 27 of the RDC deals with alternative dispute resolution, and it states the following:

    "27.1 While emphasizing its primary role as a forum for deciding civil and commercial cases, the Court encourages parties to consider the use of alternative dispute resolution (such as, but not confined to, mediation and conciliation) as an alternative means of resolving disputes or particular issues."

    Further, the RDC 27.2 lays down the benefits of alternative dispute resolution. RDC 27.3 states that the judges shall, in appropriate cases, invite the parties to the dispute and may consider whether such dispute could be reconciled through alternate dispute resolution. The DIFC-LCIA also provides for mediation as per the provisions of law.    

    Part 53 of the DIFC Rules deals with the Small Claims Tribunal and lays down provisions for settling disputes between the parties.

    Mediation under the UAE Federal Laws

    No specific law has been laid down governing the mediation process in the UAE; however, the Centre for Amicable Settlement of Disputes has been established under the Federal Law Number 16 of 2009.

    As per Article 3 of the Law, the Centre was established with the aim to settle the disputes which arise between the parties.

    The following are some of the essential provisions of the above legislation-

    Article (4) of the Federal Law Number 16 of 2009 states:

    "The Centre shall be responsible for considering the disputes for which a settlement order is made by the Chief regardless of their value or nature (excluding the urgent and timely orders and cases, cases to which the Government is a party, cases that do not fall within the jurisdiction of Courts, and the cases that are recorded with the Courts before the effective date of this law)."   

    Article (12)-

    "If reconciliation is achieved between the parties of the dispute, the same shall be recorded by reconciliation agreement to be signed by both parties of the dispute and approved by the Competent Judge and this agreement shall have the power of an executive instrument."

    Therefore, apart from the DIFC rules and regulations, the UAE also provides for the settlement of disputes through the legislation mentioned above. However, If an amicable agreement isn't conceivable, the disputing party can apply for a 'no complaint' letter from the committee, and in such case, the matter will be seen by the judge in the Court of First Instance.

    RICS UAE Mediation Panel

    The Royal Institution of Chartered Surveyors along with the Dubai Land Department held a conference on October 1, 2012, with an aim to promote mediation in the region and as a result, the RICS UAE President's Panel of Mediators was initiated.

    Contractual Liability:

    Nowadays, apart from conducting mediation under the instruction of judicial authority, the parties while entering into contracts may also include a clause which provides explicitly an alternative dispute resolution system. The clause may either specify mediation, arbitration, or any other form of negotiation. Therefore, although strict legislation may not guide such mechanisms, the parties are bound by it.

    International Treaty

    The United Nations Commissions on International Trade Law (UNCITRAL) introduced a convention on mediation settlements, and the final draft was instituted on 25 June 2018. Though the convention has not yet come into force, it has been referred to the commission for adoption. The enactment of the convention will be a massive step in accepting mediation as an alternative dispute mechanism at the international level. The convention is to be named the 'Singapore Media Convention,' following the signing of the treaty in Singapore.

    Conclusion

    The concept of mediation is undergoing a change and has been widely accepted in the UAE, as well as throughout the world. Though UAE legislation does not exist governing mediation as a mode of alternative dispute resolution, it is advised that the parties recourse to this form of dispute settlement, since it is highly cost-effective and at the control of the parties.

     

                   

    ]]>
    Sun, 03 Feb 2019 17:36:00 GMT
    <![CDATA[طرق حل النزاعات البديلة ]]> التحليل المقارن لطرق حل النزاعات البديلة مع التركيز على مزاياها وعيوبها

    " لا ينبغي أن تكون محاكم هذا البلد هي الأماكن التي يبدأ فيها حل النزاعات. يجب أن يكونوا هم الأماكن التي تنتهي فيها النزاعات بعد التفكير في طرق بديلة لحل النزاعات "- ساندرا داي أوكونور

     

    المحاكم هي مؤسسة أساسية بدونها ينتهي المجتمع بالفوضى. أهميتها هي أنها قابلة للحل دون تدخل من السلطات القضائية. وبدلاً من ذلك ، تحتاج مثل هذه النزاعات ، التي لا تتطلب النظام القانوني ، إلى مجموعة محددة من اللوائح الرسمية لتحقيق نهايتها. حل النزاعات يحل النزاعات التي تحدث بين الأفراد أو المنظمات. في المقابل ، يتم تقليل العبء القضائي.

    في هذه المقالة، سنقوم بتحليل أنواع أساليب حل النزاعات البديلة مع التركيز على مزاياها وعيوبها، والفروق.

    الحل البديل للنزاعات، هو مجموعة من الأساليب أو التقنيات التي تسمح للأطراف بالوصول إلى تسوية ودية. وتتكون من الطرق التي يمكن للأطراف تسوية خلافاتهم دون اللجوء إلى التقاضي. وقد تم الآن قبول طرق بديلة لتسوية المنازعات  وحصلت على اعتراف علىالمستوى الوطني والدولي. وظلت أنماط الحل البديل للنزاعات موجودة منذ وقت طويل ، وكانت تستخدم قبل فترة طويلة من تطور الحضارة.

    تتضمن عملية الحل البديل للنزاعات جهودًا مستمرة يقوم بها طرف ثالث ، محايد ويساعد الأطراف المتنازعة على التوصل إلى تسوية. تختلف مؤهلات ومهارات الطرف الثالث المحايد فيما يتعلق بأنماط حل النزاعات.

    الحل البديل للنزاعات هو موضوع واسع ويشمل مجموعة واسعة من الأنشطة. وقد حدد المشرفون القانونيون نانسي أطلس ، وستيفن هوبر ، ويندي تراشتي في "حل النزاع البديل: دليل المراجعين" ، الحل البديل للنزاعات بأنها:

    "أي شيء باستثناء المحاكمة أو المحاكمة أمام هيئة محلفين تحت إشراف بعض الهيئات القضائية".

    بكلمات بسيطة، الحل البديل للنزاعات، كما يوحي الاسم، ليست سوى طريقة بديلة للتقاضي لحل النزاعات القائمة بين الأفراد أو المنظمات.

    في الوقت الحاضر ، بسبب الموارد الهائلة المطلوبة للتقاضي ، يفضل الناس حل النزاع البديل لتسوية الأمور التي لا تتطلب تدخل السلطة القضائية.

    طرق حل بديل لتسوية المنازعات

    تقنيات أو أساليب الحل البديل للنزاعات ، على الرغم من قبولها على نطاق واسع ، يمكن أن تختلف من منطقة إلى أخرى. هذا التأرجح يعتمد على الإطار القانوني للبلد. فيما يلي طرق التسوية المقبولة على نطاق واسع:

    • التحكيم
    • الوساطة
    • التوفيق
    • التفاوض

    تحكيم

    التحكيم هو أسلوب الحل البديل للنزاعات حيث يمر النزاع بين الأطراف بعملية لتحقيق تسوية ودية من قبل طرف ثالث محايد يعرف بـ "محكم" ، دون اللجوء إلى التقاضي. في حالة التحكيم ، يأتي المحكم بعد مراجعة النزاع بين الطرفين للتسوية. يكون هذا القرار الذي يتخذه المحكم ملزما للطرفين. وعلى عكس الطرق الأخرى لتسوية المنازعات ، فبمجرد أن تقدم الأطراف مسألة ما إلى التحكيم ، لا يمكن لأي منهما الانسحاب من الإجراء.

    التحكيم إما أن يكون طوعيًا أو إلزاميًا. في حالة التحكيم الإجباري ، يدخل أطراف النزاع في التحكيم إما بموجب نظام أساسي ، أو أمر من المحكمة ، أو من خلال بند محدد مدرج في الاتفاق التعاقدي بين الطرفين. بينما من ناحية أخرى ، في حالة التحكيم الطوعي ، فإن الأمر متروك لتقدير الأطراف للدخول في التحكيم. يُعرف القرار الناتج عن الإجراء باسم "جائزة التحكيم".

    مزايا التحكيم:

    • المرونة - إجراءات التحكيم مرنة وأكثر جدوى من الناحية الاقتصادية مقارنة بالتقاضي.
    • وقت الاستهلاك - إجراءات التحكيم تحدث بمعدل سريع بالمقارنة مع التقاضي ؛ لذلك ، فإنه يوفر الوقت لكلا الطرفين.
    • السرية - يتم التعامل مع النزاعات ا"أي شيء باستثناء المحاكمة أو المحاكمة أمام هيئة محلفين تحت إشراف بعض الهيئات القضائية".
    • المحكم - للطرفين حرية اختيار محكم للتعامل مع نزاعهم.
    •  ﻗﺎﺑﻠﻴﺔ اﻟﺘﻨﻔﻴﺬ - ﻋﺎدة ﻣﺎ ﺗﻜﻮن ﻗﺮارات اﻟﺘﺤﻜﻴﻢ أﺳﻬﻞ ﻓﻲ اﻟﺘﻄﺒﻴﻖ ﻣﻘﺎرﻧﺔ ﺑﺄﺣﻜﺎم اﻟﻤﺤﺎكم.

    مساوئ التحكيم:

    •  إذا كان التحكيم إلزاميًا بموجب العقد المبرم بين الطرفين ، فيتم التنازل عن حقهم في الاقتراب من المحكمة.
    • هناك وسيلة محدودة للغاية لتقديم الطعون.
    • لا ينص التحكيم على منح طلبات تمهيدية.

    لا تكون قرارات التحكيم قابلة للتنفيذ بشكل مباشر ؛ فهي قابلة للتنفيذ تخضع لعقوبة قضائية.

    وساطة

    الوساطة هي طريقة لتسوية المنازعات ، حيث ينشأ قرار ودي بمساعدة من طرف ثالث يعرف باسم "الوسيط" ، دون اللجوء إلى المحكمة. إنها عملية تطوعية ، وخلافا للتحكيم ، فهي أكثر مرونة. وبالتالي ، فإن أطراف النزاع غير ملزمة بالموافقة على التسوية. وبالتالي ، فإن الاتفاق الذي يتم عن طريق الوساطة يكون ملزما للطرفين ، ما دامت توافق عليه. قد تكون هناك حالات يُنصح فيها الأطراف بالالتزام بالوساطة ، لكن في ظل هذه الظروف ، تكون النتيجة مترتبة على الأطراف. لذلك ، فإن الوساطة هي عملية تسيطر فيها الأطراف بالكامل على التسوية النهائية. هنا ، يعمل الوسيط فقط كميسر ولا يتدخل في قرار النزاع. لذلك ، هو اتفاق الفوز.

    مزايا الوساطة:

    • الأطراف لديها السيطرة الكاملة على التسوية.
    • أقل من الإجهاد مقارنة بالتقاضي والتحكيم.
    • العلاقة بين الطرفين ليست شديدة الضرر.
    • إجراءات الوساطة سرية.
    • تقوم العملية بحل النزاع بسرعة.

    مساوئ الوساطة:

    • بما أن القرار يخضع لتقدير الأطراف ، فهناك احتمال ألا يتم التوصل إلى تسوية بين الطرفين.
    • يفتقر إلى دعم أي سلطة قضائية في تصرفاته.
    • عدم وجود إجراءات رسمية - تفتقر إجراءات الوساطة في أي إجراءات إجرائية لأنها لا تستند إلى أي مبدأ قانوني.
    • قد لا يتم الكشف عن حقيقة قضية ما.

    التوفيق

    التوفيق هو طريقة لتسوية المنازعات حيث يأتي أطراف النزاع إلى تسوية بمساعدة موفق. يلتقي الموفّق مع الطرفين معاً وبشكل منفصل للدخول في اتفاق ودي. هنا ، يمكن اتخاذ القرار النهائي عن طريق الحد من التوتر ، وتحسين الاتصالات ، واعتماد وسائل أخرى. إنها عملية مرنة ، وبالتالي تسمح للأطراف بتحديد محتوى والغرض من الإجراء. وهي خالية من المخاطر وليست ملزمة للطرفين ما لم يوقعوا عليها.

    مزايا التوفيق:

    المرونة: بما أن عملية التوفيق غير رسمية ، فهي مرنة.

    • غالباً ما يكون الموفق خبيراً في المجال المتنازع عليه.
    • إجراءات التوفيق ، مثل أي شكل آخر من أشكال الحل البديل للنزاعات ، تعتبر اقتصادية بالمقارنة مع الدعاوى القضائية.
    • لأطراف النزاع الحرية في الاتصال بمحكمة القانون ، إذا كان غير راضٍ عن الإجراء.

    مساوئ التوفيق:

    • العملية ليست ملزمة لأطراف النزاع.
    • لا يوجد سبيل للطعن.
    • قد لا يحقق الطرفان تسوية لصراعهما.

    تفاوض

    التفاوض هو وسيلة لتسوية النزاعات حيث يتم تسوية نزاع بين شخصين أو مجموعة وديا من قبل شخص ثالث محايد يسمى مفاوض ، باستخدام تقنيات مختلفة. ويستخدم المفاوض ، في هذا الشكل من أشكال القرار ، أساليب اتصال مختلفة لإحضار أطراف النزاع إلى تسوية. الهدف الأساسي لهذا النوع من حل النزاعات هو التوصل إلى اتفاق عادل ومقبول من قبل الأطراف. ينخرط الطرفان في النزاع مع بعضهما البعض حتى يصلان إلى نتيجة مرغوبة لجميع المعنيين.

    مزايا التفاوض:

    المرونة: بما أن التفاوض عملية غير رسمية ، فهي مرنة نسبياً.

    • قرارات سريعة مقارنة بالتقاضي.
    • يسهل في الحفاظ على علاقة صحية بين الأطراف المتنازعة.
    • يأخذ مكان في بيئة خاصة

    مساوئ التفاوض:

    • قد لا يصل أطراف النزاع إلى تسوية.
    • عدم وجود حماية قانونية لأطراف النزاع.
    • عدم توازن السلطة بين الطرفين ممكن في التفاوض.

    الفرق بين الأنواع المختلفة لأنظمة حل المنازعات البديلة :

    وسائل الحل البديل للنزاعات

    التحكيم

    الوساطة

    التوفيق

    التفاوض

    الطرف الثالث المحايد

    المحكم

    الميسر

    الميسر، المقيم

    الميسر

    طبيعة الإجراء

    ملزم قانونا

    غير ملزم قانونا

    غير ملزم قانونا

    غير ملزم قانونا

    مستوى الشكليات

    رسمي

    غير رسمي

    غير رسمي

    غير رسمي

    مستوى السرية

    السرية كما يحددها القانون

    السرية على أساس الثقة

    السرية كما يحددها القانون

    السرية على أساس الثقة

     

     

    استنتاج

    إن الأنماط المختلفة لأنظمة حل المنازعات البديلة كما هو موضح أعلاه ، تحمل العديد من أوجه التشابه بالإضافة إلى الاختلافات. توفر هذه الأساليب تقنيات متنوعة تساعد طرفًا في نزاع على تسوية نزاعهما وديًا. هذه الطرق لحل النزاعات مقبولة الآن على نطاق واسع ويتم تطبيقها في العديد من مناطق النزاع.

    ]]>
    Tue, 08 Jan 2019 11:06:00 GMT
    <![CDATA[إجراءات حل النزاع في دولة الإمارات العربية المتحدة - إجراءات B2B]]> إجراءات حل النزاع في دولة الإمارات العربية المتحدة - إجراءات B2B

    المقدمة

    لقد تغلبت دولة الإمارات العربية المتحدة على سنوات عديدة من التطور النقدي القوي وارتفعت كمركز تجاري رئيسي أقليمي ، مما اجتذب التبادلات الواسعة والمتعددة عبر الحدود , وقد أدى ذلك إلى قيام متخصصين ماليين وأطراف في عقود في دولة الإمارات العربية المتحدة مع اختيار قوانين الاختصاص القضائي الخارجي لتنظيم تلك العقود. أحد الأنظمة القانونية الرئيسية المستخدمة هو القانون الإنجليزي ، ويستخدم للإشراف على العلاقة التعاقدية واختيار ولاية قضائية أجنبية أو للتحكيم كخيار آخر للتقاضي مع جذب العديد من المستثمرين الدوليين لفتحات الأعمال في الشرق الأوسط ، لا سيما مع الثبات السياسي والدول الخليجية المزدهرة اقتصاديًا ، بما في ذلك الإمارات العربية المتحدة والكويت والبحرين ، تعتبر فعالية خدمات حل النزاعات في المنطقة اعتبارًا فوريًا. يمتلك الخليج وبالدرجة الأولى دولة الإمارات العربية المتحدة ، نطاقًا من المنظمات القوية والمستقرة التي يمكنها توفير العدالة عند حدوث النزاعات ، وهناك العديد من عمليات حل النزاع الرسمية والبديلة التي يمكن للمستثمرين الأجانب والمحليين الوصول إليها. وبالنظر إلى النظام الشرعي لدولة الإمارات العربية المتحدة ، فإن الاختصاص القضائي المدني الذي يتمتع باختصاص قوي للمناطق الحرة ذات الصلة بالمال على القانون العام له أهمية بالغة. ما يلي هو دليل شامل ومباشر للمساعدة في فهم النقاط الهامة في قرار القانون والملاحقة القضائية والتنظيم في دولة الإمارات العربية المتحدة ، أي إجراء تسوية المنازعات في دولة الإمارات العربية المتحدة.

    تنشأ النزاعات والمسائل في كثير من الأحيان بين الأفراد والأطراف وتسويتها تسمى أساسا تسوية المنازعات. محامي النزاع ومحامي الادعاء هم الأشخاص الأساسيون الذين يتعاملون مع المشاكل التي تنشأ بين الأطراف أو القضايا المتعلقة بالأعمال والتي تتطلب كقاعدة إجراءات تسوية النزاعات. حل النزاع هو عملية متعددة الخطوات يمكن أن تبدأ بالتفاوض ، والانتقال إلى الوساطة ، وإذا لزم الأمر تنتهي في التحكيم والتقاضي.

    أنواع طرق حل النزاعات

    هناك العديد من أنواع حل النزاعات التي يمكن للناس أن يقرروا اختيارها ، ولكن بشكل أساسي مايلي:

       I.    الوساطة

     

    الوساطة هي نوع من العمليات التي يسعى فيها الطرفان إلى وسيط لتحقيق الاستفادة من التسوية. يساعد الطرف الثالث الطرفان في تسوية اتفاقية ، والهدف من الوساطة هو وجود طرف ثالث غير متحيز لتمكين المتنازعين من الاتفاق وحدهم بدلاً من فرض حل . يعمل وسيط خبير مع الأطراف المتنازعة للتحقيق في المواقف الاساسية وللتعرف على ما يجري بصدق وراء الروايات. الوساطة هي طريقة مناسبة لحل القضايا بما أنها لا تهدف إلى جلب المنازعات إلى الإجراءات القانونية ، والتي هي أكثر تكلفة وأطول . لذلك ، فمن المستحسن إصلاح الأشياء من خلال طرق بديلة (ADR) مثل الوساطة.

       II.  التحكيم

    أصدرت دولة الإمارات العربية المتحدة قانون تحكيم جديد ، وهو قانون التحكيم الاتحادي رقم 6 لعام 2018 ("قانون التحكيم") ، والذي يلغي أحكام الفصل التحكيمي في القانون المدني الاتحادي رقم 11 لسنة 1992 ؛ و هي عملية يقوم فيها المحكم بتسوية النزاع . لا تعتبر التسوية والقرارات ملزمة ما لم يتفق الطرفان عليها بالإضافة إلى ذلك ، هناك طرف ثالث معروف باسم السلطة ويعمل كقاضٍ مثل الكثير من الوساطة ، يستمع المحكم لكل طرف ومع ذلك فإن كل واحد منهم يدعي ويقدم أدلة تثبت حقوقهم .

    III.  التقاضي

    التقاضي هو نوع من الإجراءات التي ينشأ فيها النزاع أمام المحاكم المختصة ، ويقرر القاضي (وهيئة المحلفين إذا كانت ذات صلة) تقديم الدليل الذي تم عرضه وإصدار حكم بشأن القضية التي ارتبط فيها الطرفان، وكانا يحميان حقوقهما باستخدام محامي النزاع أثناء خضوعهما للإجراءات ؛ يعتقد أن هذا هو طريقة محددة لتسوية الفرق بين الجانبين.

     يمكن للعملاء الراغبين في حل الدعاوى أو احتمال استرداد الديون من الشركات التي تتخذ من دبي مقراً لها ، والتي عجزت عن سدادها بشكل لا لبس فيه ، أن تحصل الآن على المساعدة من دائرة التنمية الاقتصادية (DED) التي مكنت آلية لتسوية النزاعات من الخلافات بين الشركات . قامت إدارة الرقابة التجارية وحماية المستهلك (CCCP) في وزارة التنمية الاقتصادية بإنشاء إدارة حماية الأعمال (BPD). يوفر هذا القسم خدمة تسوية المنازعات التجارية المحلية في دبي ، بغض النظر عما إذا كان ذلك عن طريق الوساطة أو عن طريق إستراتيجية التسوية الودية الأخرى المنصوص عليها في القوانين. يمكن للإدارة أيضا توفير خدمات الأعمال التجارية (B2B) لتسوية المنازعات التجارية في إمارة دبي وتثقيف المتداولين حول اللوائح والإجراءات اللازمة لخلق بيئة تداول آمنة.

    التجار الذين يقدمون شكواهم إلى دائرة التنمية الاقتصادية (DED) في دبي تتم تسويتها حالياً في غضون 10 أيام عمل.

    وفقاً لقسم حماية الأعمال في دائرة التنمية الاقتصادية ، لا ينبغي اعتبار هذا الحد الزمني رسميًا ونهائيًا ، نظرًا لأن مجلس إدارة شركة BPD له سلطة تقديرية في إتاحة المزيد من الوقت إذا تطلبت الحالات ذلك أو العكس ، إذا اعتبر أنه ملائم.

    إجراءات الشكوى B2B :

    سيبدأ التجار الذين يقدمون الشكاوى إلى دائرة التنمية الاقتصادية في دبي في اتخاذ الإجراءات من خلال ايصال CCCP للشكوى. إذا كان هناك شكوى مشروعة ، يجوز لصاحب الشكوى أن يتحمل رسومًا لإجراء تحليل سياقي ويحيل المسألة إلى الوساطة في غضون عشرة أيام. وسيتخذ التدخل شكل اجتماع للأطراف يعقده قسم حماية الأعمال والذي يتوقع تسوية الشكوى ودياً. لقد قامت B2B بشكل رسمي بحل أكثر من 1000 نزاع دولي ، وهذا هو السبب في أن الإمارات العربية المتحدة بدأت في تنفيذها. وعلى الرغم من عدم وجود قائمة شاملة تتناولها B2B فيما يتعلق بالنزاعات ، فإنها في أي حال من الأحوال تحاول حل النزاعات التي ترتبط في الغالب بمعاملات الأعمال. وتنطوي هذه المعاملات بشكل أساسي إما على شروط تعاقدية أو فواتير مقابل توفير سلع وخدمات.

    معايير تقديم الشكوى :

    يجب ان تكون النزاعات تجارية.

    يكون المدعى عليه مؤسسة تجارية / شركة مسجلة في دائرة التنمية الاقتصادية.

    لا يمكن أن يحدث تحديد النزاع خلال عملية الاستماع إلى أي سلطة قضائية / قانونية / إدارية أخرى.

    متطلبات تقديم الشكاوى :

    1. تقديم نسخة من الوثائق التي تثبت صحة مطالبتها.

    II. دفع رسوم فحص الشكوى وهي غير القابلة للاسترداد.

    لا يمكن حل النزاعات من خلال عملية B2B وهي:

    1. الشيكات المرتجعة / الشيكات المستردة

    II. الجرائم الإلكترونية أو الانشاءات / العقارات

    III. قضايا الخدمات الفنية. 

    التجار الأجانب أو المستهلكين :

    استخدام عملية B2B في القيام بالوساطة للتجار الأجانب أو الجهات غير المرخص لهم من قبل دائرة التنمية الاقتصادية هو أمر غير مسموح به لأنه لن يكون لديهم أي قوة أو سلطة يمكن التحكم بها للسيطرة على الطرف الآخر للتسوية قبل التوجه إلى المحاكم أو الحصول على القدرة على تطبيق العقوبات.

    إن المنازعات التي تتعلق بالأفراد والمستهلكين الذين يفتقرون إلى الترخيص في ظل دائرة التنمية الاقتصادية هم أيضا خارج نطاق اختصاصها. لا يمكن للأطراف الطعن ضد قرار B2B النهائي . آلية B2B بشأن الشكليات والمتطلبات والإجراءات أقل تطلباً من تلك الخاصة بالمحاكم ومنتديات تسوية النزاعات العرفية. نفقات كل الأشياء التي يتم النظر فيها هي أقل بشكل كبير عند إثارة النزاعات مع B2B. علاوة على ذلك ، بخلاف السلطات الإماراتية الأخرى ، سوف يقر قسم الأعمال B2B بالنظر في مراجعة الوثائق ، الموجودة باللغة الإنجليزية. يمكن لـ BPD تسوية النزاعات عن طريق الهاتف أو المكالمات الجماعية إذا وافق الطرفان.

     

    بالنسبة للمدعون المقيمين خارج دولة الإمارات العربية المتحدة والذين يرغبون في اختيار ممثلين محليين ، سوف يقرّ الموقع بتوقيع رسائل تفويض أو تمثيل فقط من الأطراف أو المدعين المشوهين لهذا الغرض. هذه التسهيلات الإضافية مع B2B تشكل ميزة أخرى لتوفير التكاليف للمدعين فيما يتعلق بتكاليف الفصل والتفسير. تقدم إدارات B2B تأكيدًا للعمل معًا في دبي وتمكين المنظمات في كل مكان في جميع أنحاء العالم من الاستفادة من آلية حل النزاعات التي تتسم بالكفاءة والوقت.

    ]]>
    Tue, 04 Dec 2018 11:58:00 GMT
    <![CDATA[التحكيم المستعجل]]> التحكيم في حالات الطوارئ والإجراءات العاجلة

    المقدمة

    لا يبدو أن هناك متسعًا كبيرًا من الوقت للحصول على الأمور المليئة بالمشاكل والحذر في الوقت نفسه، عندما لا يكون هناك شيء يمكن القيام به، لا يبدو أن الوقت يتحرك بالسرعة الكافية؛ قد يبدو هذا محبطًا عندما يقترب موعد المواعيد النهائية بسرعة أكبر مما يمكن تحقيقه، ولا يبدو أن هناك طريقًا مباشرًا أكثر من ذلك.
    يمكن أن يكون نفس الشيء بالنسبة لإجراءات المحاكم. غالباً ما تكون القضايا المعروضة على المحكمة معقدة، كما هو متوقع، لأن القرار غير ممكن خارج المحكمة. ومع ذلك، تتطلب المشاكل المعقدة تحليلاً متعمقًا من أطراف خارجية، وبالتالي، غالبًا ما تكون هناك كميات كبيرة من الأدلة التي يجب أن يتم التغلب عليها. ومع ذلك، حتى مع النظر في كل هذا، يمكن أن تستمر القضية لأشهر أو حتى لفترة أطول. قد يكون سبب آخر لهذا هو عمليات المحكمة التي تتطلب المراقبة. سيكون هناك العديد من الحالات التي تحدث في الوقت نفسه، وبوقت محدود في اليوم، والأيام تتحول إلى أسابيع وهكذا.

    ومع ذلك، هناك حالات تتطلب اهتمامًا كبيرًا من البداية، وستعاني نتيجة للعمليات المطولة والحكم المطول أو المتأخر. إن القول المأثور القديم "تأخر العدالة هو إنكار العدالة" يتبادر إلى الذهن. إذا أدى التأخير إلى عدم حصول أحد الأطراف على حكم عادل بسبب المدة الزمنية التي انقضت، فلا يجوز اعتبار العدالة خدمة كاملة؛ هذه مسألة معروفة جيدا، والهيئات والسلطات الحكومية في جميع أنحاء العالم على علم بذلك. لتحقيق التغيير على الرغم من ذلك، سوف تتطلب اللوائح الإدارية للبلدان تغيير لاستيعاب الحالات التي تحتاج إلى التسرع. ومع ذلك، لكي يكون النظام القانوني هو الأفضل، يكون هذا التغيير ضروريًا.

    اهتمام المحكمة ثمين، ووقتها من أهم القيم. الوقت الضائع في المحكمة يعادل خسارة المال. على هذا النحو، كان هناك العديد من التطبيقات في مختلف الدول التي تحاول تبسيط العمليات، أو "تقليم الصفوة"

    نفذت الإمارات (إمارة دبي أكثر تحديداً) أمثال قانون النظام الجنائي رقم 1 لعام 2017 الذي وضع أحكاماً لمدة 24 ساعة وخطوتين. وهذا سيسمح بالتعامل مع الحالات الأكثر مباشرة لتكون سريعة من البداية إلى النهاية ، وترك المزيد من الوقت للمسائل الأكثر أهمية.

    تعجيل إجراءات المحكمة

    كان قانون النظام الجنائي المذكور أعلاه أحد الخطوات التي اتخذت للمساعدة في تسهيل إجراءات المحكمة. واحدة من التطبيقات الجديدة هي محكمة يوم واحد. يمكن أن تمر الحالات التي يُعتبر أنها تندرج في فئات محددة (تلك البساطة أو الصغيرة بما فيه الكفاية) ثم تختتم في غضون 24 ساعة.

    سوف تغطي المحكمة على وجه التحديد حالات الجنح الصغيرة. وكثيرًا ما يتم تقديمها إلى المحكمة، والتي يمكن أن تقضي وقتها في مواقف معقدة وصعبة. الآن ، سيكونون قادرين على القيام بذلك. ومن المتوقع أن يكون مبلغ المال الذي يمكن تحصيله نتيجة لذلك حوالي 40 مليون درهم سنوياً ، وسيكون له فائدة إضافية تتمثل في تصفية جدول المحاكم العادية.

    إن هذه المحكمة المحددة ليوم واحد هي الآن نافذة المفعول في دبي في الوقت الحالي وهي تتعامل بالفعل مع كميات كبيرة من الحالات. بعد التقديم ، بدأ القضاة في تسوية آلاف الحالات في الشهر ، مع أنواع مختلفة من الحالات التي تم التعامل معها. وأكثر الحالات شيوعًا هي تلك المتعلقة بالشيكات المرتجعة ، حيث ذكر أحد القضاة أن حوالي 80٪ من الحالات التي يبدو أنه يتعامل معها تتعلق بهذا الموضوع فقط. كما أنهم يتعاملون مع المسائل المتعلقة بالكحول (الاستهلاك غير القانوني والحيازة) ، والتسول ، والباعة غير الشرعيين ، والجنس خارج نطاق الزواج لتسمية الجناة الأساسيين. هناك ما يقرب من 20 نوع من الحالات والحالات التي تم تجهيز هذه المحكمة للتعامل معها ، ولأمور مثل هذه لديها لوائح واضحة تمنعها ، وعادة ما يكون من السهل الوصول إلى التداعيات ، وإصدارها من القضاة. النهاية. على سبيل المثال ، أي مطالبة بخصوص شيك مرتجع تبلغ قيمتها أكثر من 150,000 درهم سوف يؤدي إلى عقوبة السجن ، وأي شيء أقل سيحمل غرامة مالية نسبة إلى المجموع.

    يتم إحضار القضايا إلى هذه المحكمة الجديدة من قبل مراكز الشرطة في المدينة. اعتبارًا من 8 مارس 2018 ، تقع على عاتقهم مسؤولية إحضار أي قضايا جنح تلامسها أمام المحكمة التي تستغرق يومًا واحدًا. هناك العديد من المزايا لهذا ، بما في ذلك حقيقة أنه ، بما أن الشرطة والمحكمة ستعملان معًا ، يمكن أن يتجاوزا إجراءات المحكمة القياسية تمامًا. يمسك رجال الشرطة بسلوك الجنحة ، أو يلفت انتباههم كما يتوقع المرء ، ومن ثم تقع على عاتقهم مسؤولية الشروع في الإجراءات اللازمة ؛ وهذا يشكل نظامًا منفصلًا تمامًا ، وهذا الانفصال هو سبب الوفورات المتوقعة جزئيًا.

    بطبيعة الحال ، فإن المحكمة تتعامل فقط مع الفرد المتورط في الجنحة. ومع ذلك ، يمكن أن تكون في الغالب حالات تؤثر فيها الأنشطة على مزيد من الأفراد. إذا كان هذا هو الحال ، فسيظل هؤلاء الأفراد قادرين على المضي قدمًا في المحاكم المدنية العادية للحصول على تعويض.

    بطبيعة الحال ، هناك نقطة رئيسية أخرى يجب مراعاتها هنا وهي أن توفير الوقت يحدث على جميع الجبهات. لن يحدث وقت ضياع الوقت للمحكمة وكذلك وقت الأشخاص المعنيين. من وقت اعتقالهم الأولي على يد الشرطة إلى الوقت الذي يتم فيه تمرير عقوبتهم سيستغرق بضعة أيام على الأكثر. كما قيل إن فترات الانتظار العامة للحالات التي سيتم الاستماع إليها ستنخفض أيضاً بنسبة 60٪ تقريباً، مما يؤدي إلى تبسيط النظام بأكمله.

    ما الخطوات التي يتم اتخاذها للتحكيم في حالات الطوارئ؟

    في الحالات التي لا تكون فيها هذه القضية إجرامية ، ولكن ، بدلاً من ذلك ، Civil ، فإن محكمة اليوم الواحد لن تكون ذات فائدة كبيرة ؛ يتفاقم هذا أكثر عند النظر نحو الاتفاقات التجارية. غالباً ما تختار الشركات أن تأخذ طريق التحكيم على الأقل كملاذ أول. والسبب في ذلك هو أنه قد يسمح بالاتفاقات المتبادلة والنتائج الإيجابية لجميع الأطراف المعنية ؛ قد يعني هذا أنه في المستقبل ، يمكن للكيانات أن تستمر في العمل سوية مع عدم وجود عداء بينهما.
    مركز دبي للتحكيم الدولي (DIAC) هو الهيئة التي تدير جميع جوانب التحكيم من الحالات إلى الأنظمة التي تغطي المنطقة. أنشئت في عام 1994 ، وحتى وقت قريب نسبيا ، وذلك باستخدام القانون الاتحادي رقم 11 لعام 1992. وقد تم إدخال المزيد من اللوائح على مر السنين ، وكان آخر إضافة هو المرسوم الفيدرالي رقم 6 لعام 2018 الذي أضيف في وقت سابق من السنة. يعد هذا القانون الآن هو اللائحة المنظمة لموضوع التحكيم في دولة الإمارات العربية المتحدة.

    سبب آخر لإدخال هذا القانون هو أن التحكيم هو قضية دولية. من أجل الوقوف على المسرح العالمي مع بقية العالم المتقدم ، يحتاج البلد إلى أحدث القواعد التنظيمية والتكميلية بشأن موضوع ما.

    في الحالات التي تتطلب نتائج فورية من التحكيم ، هناك خيارات متاحة. على سبيل المثال ، في إطار اللوائح الجديدة ، يوجد القسم الخاص بالتدابير المؤقتة. وتغطي المادة 21 نطاق متى ولماذا يجب أن تنشأ خطوات مؤقتة ، وفي داخلها ينص على أنه عند الاتفاق بين الأطراف المعنية ، يجوز للمحكمة التي تغطي القضية:

    1. تقديم طلب للحفاظ على أو حماية الأدلة التي يمكن أن تحمل وزنا خلال ما تبقى من القضية ؛
    2. وعلاوة على ذلك ، يجوز للسلع التي تتطلب الحماية أيضاً ، من خلال التدابير المؤقتة ، أن تنتقل إلى مكان تتلقى فيه الحماية اللازمة ؛
    3. قضايا اللجوء إلى دولهم العادية للفترة المتبقية من القضية ؛ و
    4. اتخاذ إجراءات محددة يمكن أن تمنع أي ضرر لأي فرد.

    يمكن أن يكون لهذه النقطتين الأخيرتين بعض الآثار المثيرة للاهتمام في الحالات المستقبلية. بشكل عام ، جميع النقاط المذكورة أعلاه ستعني أنه إذا كان هناك أي شيء يتطلب اهتمامًا فوريًا، فإن الأمر متروك لأحد الطرفين أو كليهما ليروا انتباه المحكمة المسؤولة عن قضيتهم ويمكن أن يكون اتخاذ إجراء فوري أكثر يجب اتخاذها لحماية الأصول وما إلى ذلك.

    ما الذي سيحققه كل هذا؟

    الشيء المهم الذي يجب أخذه بعيداً عن كل هذا هو أن الإمارات تحاول تبسيط عملياتها القانونية سواء كانت المحكمة أو نظام التحكيم. ستسمح تغييرات المحكمة بزيادة توفير أموال المحاكم ووقت الأفراد العاديين والمحاكم.

    ستؤثر لوائح التحكيم على المكانة الدولية للبلاد بسبب الطبيعة العالمية للعمليات والقواعد. وقد جددت اللوائح الجديدة لعام 2018 النظام وستتيح المزيد من الدفع لجعل التحكيم هو المعيار في معظم الحالات التي قد يكون منطبقا فيها.

    ككل ، هذه الخطوات مطلوبة بالفعل داخل البلد ؛ وخاصة تحديث قانون التحكيم بسبب طبيعته الدولية. إن المكانة المحسنة التي ستوفرها للدولة على المستوى الدولي لا تقدر بثمن. إن مفهوم المحكمة الذي يمتد ليوم واحد ، على الرغم من أنه مخصص حاليًا لدبي ، له نظائر مماثلة في باقي أنحاء البلاد. قد لا تكون فكرة اليوم الواحد هي نفسها أو قد تختلف القضايا التي تتعامل معها المحكمة ، على الرغم من أن أحكام القضية السريعة على حالات مباشرة أكثر ضرورية. تتعامل المحكمة المدنية في رأس الخيمة التي مدتها يوم واحد مع مدني ثانوي وتحاول عمومًا استكمالها خلال يوم واحد.

    هذا المشهد المتغير هو في الواقع اتجاه جيد ، ويمكن أن ينقذ البلد عشرات أو حتى مئات الملايين من الدراهم سنوياً بمجرد تنفيذه بالكامل على الصعيد الوطني ، فضلاً عن توفير وقت المحكمة ووقت الأفراد الآخرين في الانتظار داخل نظام المحاكم.

    ما الذي سيحققه كل هذا؟

    الشيء المهم الذي يجب أخذه بعيداً عن كل هذا هو أن الإمارات تحاول تبسيط عملياتها القانونية سواء كانت المحكمة أو نظام التحكيم. ستسمح تغييرات المحكمة بزيادة توفير أموال المحاكم ووقت الأفراد العاديين والمحاكم.

    ستؤثر لوائح التحكيم على المكانة الدولية للبلاد بسبب الطبيعة العالمية للعمليات والقواعد. وقد جددت اللوائح الجديدة لعام 2018 النظام وستتيح المزيد من الدفع لجعل التحكيم هو المعيار في معظم الحالات التي قد يكون منطبقا فيها.

    ككل ، هذه الخطوات مطلوبة بالفعل داخل البلد ؛ وخاصة تحديث قانون التحكيم بسبب طبيعته الدولية. إن المكانة المحسنة التي ستوفرها للدولة على المستوى الدولي لا تقدر بثمن. إن مفهوم المحكمة الذي يمتد ليوم واحد ، على الرغم من أنه مخصص حاليًا لدبي ، له نظائر مماثلة في باقي أنحاء البلاد. قد لا تكون فكرة اليوم الواحد هي نفسها أو قد تختلف القضايا التي تتعامل معها المحكمة ، على الرغم من أن أحكام القضية السريعة على حالات مباشرة أكثر ضرورية. تتعامل المحكمة المدنية في رأس الخيمة التي مدتها يوم واحد مع مدني ثانوي وتحاول عمومًا استكمالها خلال يوم واحد.

    هذا المشهد المتغير هو في الواقع اتجاه جيد ، ويمكن أن ينقذ البلد عشرات أو حتى مئات الملايين من الدراهم سنوياً بمجرد تنفيذه بالكامل على الصعيد الوطني ، فضلاً عن توفير وقت المحكمة ووقت الأفراد الآخرين في الانتظار داخل نظام المحاكم. محامون في الإمارات.

     

    ]]>
    Mon, 05 Nov 2018 12:00:00 GMT
    <![CDATA[الوساطة والتوافق في دولة الإمارات العربية المتحدة]]> الوساطة والتوافق في دولة الإمارات العربية المتحدة

    "هناك جانبان لكل قصة "

    التوسط عبر التقاضي

    الوساطة هي وسيلة غير قضائية لآلية تسوية النزاعات، وقد أصبحت منتشرة للغاية بسبب العيوب أو القيود التي تواجه التقاضي. كانت الوساطة أو التوفيق لعدة قرون في الإمارات العربية المتحدة لأنها ساعدت على حل النزاعات بثمن زهيد وكفء وسريع. الصلح أو التسوية الودية لها تاريخ طويل داخل المجتمعات العربية والإسلامية ولها جذور في شبه الجزيرة العربية قبل الإسلام. الصلح هو النتيجة المفضلة والعملية في أي شكل من أشكال حل النزاعات.

    وفقا لنتائج التصويت في مؤتمر الجنيه العالمي (دبي) 2017، يرى 67٪ من الناخبين أن القيود المالية والشروط هي العوائق أو التحديات الرئيسية التي تواجه الأطراف عند السعي لحل النزاعات التجارية وغيرها من المشاكل المهمة التي تم التصويت عليها كانت عدم اليقين والعاطفية. والقيود الثقافية. إننا ندرك جميعًا أن التقاضي آلية مكلفة جدًا ومستهلكة للوقت لحل النزاعات ويدمر العلاقة التجارية أو الشخصية بين الطرفين. في العقود القليلة الماضية، شهدت دولة الإمارات العربية المتحدة قدراً هائلاً من النمو الصناعي والاستثمار، ولكن هذا أدى أيضاً إلى زيادة النزاعات التجارية والعمالية، حيث أن التسوية الفعالة في الوقت المناسب لها أهمية بالغة في دولة الإمارات العربية المتحدة للحفاظ على نفسها كمركز تجاري مستقر وجذاب.

    في هذا المقال، نتتبع الإطار القانوني والتنظيمي المحيط بالوساطة والتوفيق في دولة الإمارات العربية المتحدة ودبي.

    "كيف"  تكون الوساطة

    I.     القانون الاتحادي لدولة الإمارات العربية المتحدة

    لا يملك الإمارات العربية المتحدة قانونًا مخصصًا لتغطية جميع الجوانب الضرورية للمصالحة التجارية أو العائلية أو العمل. يمكن للوساطة تصنيفها إلى شكلين على النحو التالي:

    أ.  وساطة إجبارية

    ب. الوساطة الطوعية.

    الوساطة الإلزامية أو الإلزامية هي عملية ودية لتسوية المنازعات حيث يطلب من الأطراف ، بموجب القانون المعمول به ، أن تمر بعملية الوساطة بشكل إلزامي قبل أن يتمكنوا من الانتقال إلى المحكمة. والوساطة الطوعية ، كما يوحي اسمها ، هي عملية ودية لتسوية المنازعات ، حيث تختار الأطراف أن تخضع للتوفيق طواعية بدلا من أن يجبرها أي قانون على القيام بذلك.

    ينص القانون الاتحادي لدولة الإمارات العربية المتحدة رقم 17 لعام 2016 (قانون مركز الوساطة) على إنشاء مراكز للوساطة والتوفيق في المنازعات المدنية والتجارية. وتنص المادة 2 من قانون مركز الوساطة على أنه يجوز للوزير أو رئيس السلطة القضائية المحلية إنشاء مركز أو أكثر للوساطة والتوفيق ضمن نطاق اختصاص المحكمة الابتدائية. تنص المادة 3 من قانون مركز الوساطة على أنه يمكن للأطراف إحالة الأنواع التالية من النزاع إلى هذه المراكز القائمة ؛

  •   نقاش مدني أو تجاري لا يتجاوز 500،000 درهم.
  •   نزاع مدني أو تجاري ذو قيمة غير معروفة أو غير مقدرة.
  • لا يمكن إحالة المادة 4 من قانون مركز الوساطة إلى المنازعات المذكورة أدناه ولا يمكن إحالتها إلى مركز وساطة وتوفيق منشأة بموجب هذا القانون ؛

  •   الطلبيات والقضايا العاجلة والمؤقتة.
  •  الحالات التي تكون فيها الحكومة طرفًا.
  •  الدعاوى القضائية المستأجرة من قبل لجان متخصصة في منازعات الإيجار.
  •  دعاوى العمل.
  •   دعاوى الأحوال الشخصية.
  •  أي دعاوى قضائية أخرى تقرر تسوية مركز أو لجنة أو كيان آخر له اختصاص مماثل.
  • كما ينص قانون مركز الوساطة على واجبات والتزامات الموفقين ، وإجراءات العمل ، وإنهاء إجراءات الوساطة والتوفيق ، وما إلى ذلك. ومن الجدير بالذكر أن المادة 15 من قانون مركز الوساطة تنص على أن التسوية التي يتم التوصل إليها في إجراء وساطة وتوفيق هي: ويكون للقاضي الذي يشرف على المركز سلطة تنفيذ الحكم ، ولا يترتب على الاتفاق الحق في الاستئناف بأي شكل من الأشكال.

    ينص القانون الاتحادي لدولة الإمارات العربية المتحدة رقم 26 لعام 1999 (قانون لجنة التوفيق) على إنشاء لجان التوفيق والمصالحة في المحكمة الاتحادية. تنص المادة 1 من قانون لجنة التوفيق على أنه يمكن إنشاء لجنة أو أكثر للتوفيق والمصالحة في مقر كل محكمة ابتدائية شرعية مدنية ، وتنص المادة 2 على أن تكون هذه اللجنة مختصة بحل القضايا المدنية والتجارية والعمالية. النزاعات من أي قيمة. كما تنص المادة 3 من قانون لجنة التوفيق على أن المحكمة الابتدائية الاتحادية تنشئ مثل هذه اللجنة ، ولا يمكنها تسجيل أي قضية ما لم تقدم الجهات المعنية شهادة عدم ممانعة صادرة عن لجنة التوفيق والمصالحة المعنية. وعلاوة على ذلك ، تنص المادة 7 من قانون لجنة التوفيق على أنه إذا توصل الطرفان إلى اتفاق ، يكون الأمر نهائياً ويكون للمحكمة المختصة قوة أمر التنفيذ ، ولا يمكن إخضاعه لأي مراجعة إضافية. أو الاستئناف. محامون في الإمارات.

    ينص القانون الاتحادي لدولة الإمارات العربية المتحدة رقم 8 لعام 1980 (قانون العمل الإماراتي) على أحكام تتعلق بقانون العمل الإماراتي. تنص المادة 6 من قانون العمل في دولة الإمارات العربية المتحدة على أنه في حالة وجود نزاع ، يجب على صاحب العمل أو العامل أو أي مستفيد منه تقديم طلب إلى إدارة العمل المختصة ثم يستدعي الطرفين ويهدف إلى حل النزاع بطريقة ودية.

    يحكم القانون الاتحادي رقم 28 لعام 2005 (قانون الأحوال الشخصية) المسائل القانونية المتعلقة بالمنازعات الناشئة عن الأحوال الشخصية. تنص المادة 16 من قانون الأحوال الشخصية على أن تكون المناقشات حول مسائل الأحوال الشخصية معروضة أولاً على لجنة توجيه الأسرة المسؤولة عن التوفيق بين الطرفين. إذا توصل الطرفان إلى تسوية ، فيجب تسجيلها في محضر وبعد أن يقرها القاضي المختص ، يتم إنفاذها كعمل تنفيذي ولا تشمل الحق في الاستئناف ما لم يكن هناك انتهاك لحكم دولة الإمارات العربية المتحدة. قانون العمل.

         II.       قوانين دبي

    ينص القانون رقم 16 لسنة 2009 (قانون مركز الوديعة) على إنشاء مركز للتسوية الودية للمنازعات في دبي. تنص المادة 4 من قانون مركز الوديعة على اختصاص المركز. تنص على أن المركز يكون له الاختصاص في جميع النزاعات ، باستثناء ما يلي ؛

  •   ملخص والأوامر والإجراءات المؤقتة ،
  •   الإجراءات التي تكون الحكومة طرفًا فيها ،
  •   الخطوات التي تتجاوز سلطة المحاكم ،
  •   الأعمال المسجلة أمام المحاكم قبل سريان أحكام هذا القانون.
  • وتنص المادة 12 من قانون مركز الوديع على أنه إذا استقر الطرفان آنذاك ، فيجب ذكر حلها في شكل اتفاق مصالحة يوافق عليه القاضي المختص ويكون لها سند تنفيذي.

    علاوة على ذلك ، وفقاً للمادة 1 من قرار إدارة دبي رقم 1 لعام 2017 ، يكون للمركز الاختصاص في الأمور التالية ؛

  •   تقسيم الملكية المشتركة ؛
  •  إذا كانت قيمة أصل الدين في نزاع لا تتجاوز 100،000 درهم ؛
  •  بناء على طلب الطرف المتنازع عليه أو كلا الطرفين عند التسجيل ؛
  •  بناء على طلب الطرفين في القضايا المرفوعة أمام المحاكم الابتدائية أو المحاكم التجارية أو المدنية أو العقارية بصرف النظر عن القيم التي ينطوي عليها الأمر بعد موافقة رئيس المحكمة المختص في الدائرة ؛
  •   طلب ​​تعيين خبير.
  •   III.     مركز دبي المالي العالمي

    تسري قواعد محكمة مركز دبي المالي 2014 على جميع إجراءات محكمة مركز دبي المالي العالمي في المحكمة الابتدائية ومحكمة الاستئناف.

    تنص القاعدة 27.1 الصادرة عن قواعد محكمة مركز دبي المالي 2014  على أنه يمكن للمحكمة تشجيع الأطراف على النظر في استخدام حل بديل لتسوية النزاعات كوسيلة بديلة لحل النزاعات أو قضايا معينة. كما تنص القاعدة 27.2 على أن محكمة مركز دبي المالي العالمي تعتقد أن تسوية النزاعات عن طريق استخدام آليات بديلة لتسوية المنازعات تساعد الأطراف على توفير التكلفة والوقت والعلاقة التجارية وتقدم مجموعة حدود من الحلول بدلاً من التقاضي. تنص القاعدة 27-2 على أن يقوم القضاة ، في الحالات المناسبة ، بدعوة الأطراف للنظر فيما إذا كان من الممكن حل نزاعهم أو قضايا بعينها ، من خلال حل بديل للنزاع.

    الوساطة التعاقدية

    كما أن الأطراف حرة في الموافقة على حل نزاعاتها من خلال وساطة خاصة بالموافقة على شرط تدخل أو توصيف في اتفاقياتها. تقدم العديد من مراكز الوساطة خدمات الوساطة للطرفين في دولة الإمارات العربية المتحدة ، مركز التوسط بمركز دبي للسلع المتعددة ، مركز التحكيم بمركز دبي المالي العالمي ، مركز أبوظبي للتوفيق والتحكيم التجاري.

    استنتاج

    على الرغم من أن الإمارات العربية المتحدة أو أي من إماراتها ليس لديها تشريع مخصص لاتفاقات التسوية التنفيذية الناشئة عن الوساطة الخاصة ، إلا أن التحليل أعلاه يسلط الضوء على التركيز على عملية تسوية المنازعات الودية من قبل هذه الأمة العربية. ويشار إلى أن الأطراف تلتمس المساعدة من وسطاء متمرسين ومستشارين للوساطة لضمان فهمهم للعملية والآلية للتفاوض بفعالية من أجل حقوقهم.

    ]]>
    Mon, 03 Sep 2018 11:20:00 GMT
    <![CDATA[عملة الكريبتو الرقمية - فقاعة سحرية أو مستقبل العملة؟]]> عملة الكريبتو الرقمية - فقاعة سحرية أو مستقبل العملة؟

    كانت الضوضاء والوسائط المحيطة بمفهوم عملة الكريبتو تزيد من الفضول بسرعة. قبل أن يقتل الفضول القط ، دعنا نتجول في قصة عملة الكريبتو.
    عملة الكريبتوهي عملة إبداعية و افتراضية تستخدم التشفير للأمن و هذا الأمر من الصعب تزييفه. وصف مميزات عملة الكريبتو يعد من طبيعته العضوية؛ لم تصدر من قبل أي سلطة حكومية، مما يجعلها مقاومة بشكل روتيني لعرقلة أو سيطرة الحكومة. العقل المدبر وراء عملة الكريبتو هو البلوكشين. يتم رقمنة البلوكشين واللامركزية من جميع معاملات التشفير.إنها عملية تحويل البيانات القابلة للقراءة إلى شفرة غير قابلة للكسر نسبياً، لتتبع المشتريات والتبادلات. على مر السنين ، نمت البلوكشين و عملة الكريبتو أضعافا مضاعفة يستخدم كأداة خدمة مالية لتحسين الشفافية والكفاءة.

    لا يعرف الكثير أن العملات الرقمية ارتفعت كنتيجة جانبية لابتكار آخر. لم يقترح ساتوشي ناكاموتو ، المبتكر الغامض لبيتكوين، أول عملة مشفرة في العالم، أن يخترع عملة في المقام الأول. في تصريحه عن البيتكوين في أواخر عام 2008، قال ساتوشي أنه بنى "نظامًا نقديًا إلكترونيًا من نظير إلى نظير". كانت عملة التشفير الأساسية هي البيتكوين ، ومنذ ذلك الحين يوجد حالياً أكثر من1000  نوع مختلف من الكودات المربوطة يمكن الوصول إليها عبر الويب مع أكثر من 200 جهاز من أجهزة الصراف الآلي للبيتكوين في جميع أنحاء العالم.

    إن إنشاء بيتكوين يتم عن طريق عملية تعدين يحصل فيها عمال المناجم على تعويضات عن الإصدارات الجديدة لبيتكوين. هناك قيود على إنتاج عدد من بيتكوين الذي يقتصر على 21 مليون. بمجرد تجاوز الحد ، سيحصل عمال المناجم على رسوم المعاملة بدلاً من بيتكوين. الأفراد يناضلون من أجل البيتكوين من الألغام باستخدام جهاز كمبيوتر لتسوية ارتباكات الرياضيات المعقدة. لا يوجد تخفيض على من يستطيع أن يصبح عامل مناجم ، كل ما تحتاجه هو جهاز كمبيوتر وإنترنت يمكن الوصول إليه. معاملات البيتكوين ليست سرية حيث يتم نشرها إلى الشبكة العامة ليتم التحقق منها من قبل النظام على عمال المناجم. لذلك ، فمن الممكن لتتبع البيتكوين بين محافظ البيتكوين. يتم تخزين البيتكوين في "محفظة رقمية" موجودة إما في السحاب أو على كمبيوتر المستخدم الذي يعمل كحساب مصرفي افتراضي يتيح للمستخدمين تبادل أو تداول أو إجراء معاملات. لا تؤمن شركة تأمين الودائع الفيدرالية محافظ بيتكوين مثل الحسابات المصرفية. العمليات علنية ، يمكن لمالكي المحافظ أن يكونوا مجهولي الهوية. إنها الميزة الأكثر جاذبية لبيتكوين حيث يصوت عمال المناجم على شرعية كل معاملة كجزء من عملية التعدين.

    في هذا العصر الحديث من الاقتصاد ، حيث لم تعد المجتمعات تعتمد على البنوك والمؤسسات المركزية الأخرى لتتبع مدفوعاتها وضمان النظام المالي. تكنولوجيا بلوكشين تحرر الناس من هذه الثقة المركزية عملة الكريبتو يجعلها أقل مطالبة لتبادل الشؤون المالية بين طرفين في صفقة؛ يتم تشجيع هذه التبادلات باستخدام المفاتيح العامة والخاصة للأغراض الأمنية. تتم هذه العمليات مع الحد الأدنى من الرسوم، مما يمكن العملاء من الحفاظ على مسافة استراتيجية من النفقات المرتفعة التي تفرضها معظم البنوك والمؤسسات المالية للتحويلات البرقية عملة الكريبتو هي رقمية وليس لديها مستودع محلي منذ أن يمكن أن تمحى من خلال تعطل الكمبيوتر إذا كان هناك نسخة احتياطية من الممتلكات غير موجود. نظرًا لأن التكاليف تعتمد على نشاط السوق الحر ، يمكن أن تختلف معدلات تجارة العملة المربوطة بشكل واسع.

    دعم عملة الكريبتو فقط من قبل ثقة المستخدمين بدلاً من سلطة الدولة. يعتمد المال على الثقة والثقة بغض النظر عن عملة الدولة. سواء كان ذلك بالدولار أو الدرهم ، يقبله الناس لأنه يمكن التعرف عليه كتجارة.

    مقابل مقابل مقابل مقابل الالكترونية تشفير؟
    الأفراد لديهم مجموعة متنوعة من الخيارات عند إجراء أي معاملة من النقد، والخصم والائتمان والتشفير وغيرها وشركة التكنولوجيا متعددة الجنسيات الضخمة، أضافت مايكروسوفت مؤخرا بيتكوين بمثابة خيار الدفع على بوابتها على الانترنت لشراء الألعاب والأفلام والتطبيقات في ويندوز ومتاجر اكس بوكس. بغض النظر عما إذا كان الباوند أو الدولار أو اليورو ؛ فقدت جميع أشكال النقد النقدية الضرورية بشكل كبير خلال العام الماضي ضد العملات المركزية الخمسة. في الوقت نفسه ، تم وضع أكثر من 90 مليار دولار في العالم في التشفير ، والنمط مستمر في الارتفاع. إن التباين الأكثر وضوحًا بين العملة المربوطة والعملة الورقية هو إمكانية الوصول إلى التشفير تمامًا ، في حين أن النقود الورقية موجودة بشكل ملموس. حسابات النقود الورقية في النظام المصرفي من خلال أرقام الحسابات ؛ تستخدم العملات الرقمية العناوين والتشفير التي تقوم بتشفير البيانات الخاصة والتحقق رياضياً من الهويات. يعرف البنك المركزي الأوروبي العملة الافتراضية على أنها صندوق رقمي غير منظم يتم إصداره والتحكم فيه من قبل المطورين واستخدامه والاعتراف به بين الأفراد من مجموعة افتراضية معينة. من خلال استخدام التشفير ، عادة ما تكون العملات الرقمية أكثر أمانًا وأكثر صعوبة في التلاعب مقارنة بالأموال الورقية. تقلل الشفافية على البلوكشين خطر الفساد. لذلك ، تفكر بعض الدول الآن في استخدام البلوكشين في القطاع العام. محامون في دبي.

    معاملات بطاقات الائتمان هي طريقة الدفع السائدة المستخدمة عبر الويب. إذا كنت قد اشتريت أي شيء ببطاقتك الائتمانية من بائع عبر الإنترنت ، فأنت تعرف التدريب. يأخذ البائع عبر الإنترنت تفاصيل بطاقة الائتمان ، ثم يرسلها إلى نظام مالي مع المعالجات والبنوك وشركات بطاقات الائتمان والوسطاء الآخرين. إذا كنت تستخدم بايبيل أو فينمو لتنفيذ معاملاتك عبر الإنترنت ، فإن طرفًا ثالثًا يأخذ تفاصيل حسابك المصرفي ويوافق على الشراء ويبلغ البائع. عند الاقتراب من نظام الطرف الثالث ، يمكنك الاحتفاظ بالخصوصية والدفع من خلال شبكة آمنة ، ولكنك تفقد بساطة التعامل مباشرة مع البائع عبر الإنترنت. ومع ذلك ، يقلل النقد من إمكانية تخلف المشتري عن سداد ديونه. المال له بعض المزايا حيث أنه لا يزال مجهولاً بشكل أفضل في حين أن الشراء باستخدام بطاقة الائتمان يتطلب منك الكشف عن تفاصيل حسابك ويمكن تتبعها بسهولة. وبالتالي ، لا يمكن تحديد المبالغ النقدية.

    من ناحية أخرى ، فإن بيتكوين لا تحمي حالة عدم الكشف عن الهوية بقدر ما تحمي النقود. بيتكوين لا تتطلب منك أن تكشف عن هويتك الحقيقية، ولكن هناك اتصال مع الأستاذ العام المعاملات وحيث الغزو يمكن أن يحدث في أسوأ الحالات. لا يتطلب خادمًا مركزيًا ولكنه يعتمد على شبكة نظير إلى نظير. العيب هو أنه إذا فشل الإنترنت أو لم يكن لدى المستخدم إمكانية الوصول إلى الإنترنت ، فلا يمكن لأحد تنفيذ المعاملات. العيب الآخر هو أنه إذا خسر مالك التشفير مفتاحه أو مسح محفظته عن طريق الخطأ من ذلك فهو تهديد للأمن. تشفير هو أكثر ملاءمة للمستخدمين البارعين في امور التكنولوجيا ، والقبول في التجارة التقليدية لا يزال منخفضا.

    سرقة عملة الكريبتو

    غموض حول موضوع عملة الكريبتو غالبا ما يجعلها تبدو المراوغة أو مخطط لامتصاص الحمقى من أموالهم. يمكن لمستخدمي عملة الكريبتوأن يميلوا إلى السرقة ، والغش ، والسلبيات ، والتي يعتبر البعض أنها أقل طلبًا بسبب بنية البيتكوين وغياب السيطرة. إن فكرة بيتكوين ذاتها تجعل الوقاية من السرقة أمرًا صعبًا ، حيث أن أحد أهم المكونات الموجودة ليس هناك طريقة حقيقية لاسترداد البيتكوين التي تم سرقتها أو خداعها ، ولا توجد طريقة حقيقية لإعادة المعاملة. عملة البريتكو ليست عرضة للقرصنة. في تاريخ بيتكوين، اعترفنا حتى الآن بما لا يقل عن 40 سرقات تفوق 1 مليون دولار أمريكي. إن الأخبار العاجلة الأخيرة في عالم التشفير تمثل واحدة من أهم صفقات المال الآسيوي المتطور - وهو عملة نقدية تعرف باسم "أكبر اختراع كاذب في العالم" وقد سرق المتسللون أموالاً مشفرة بقيمة 380 مليون جنيه إسترليني من أحد أكبر الصفقات التجارية اليابانية المتقدمة . شيك العملة ، الذي يقع في طوكيو ، قال إنه كان هناك نقل غير مشروع لحوالي 523 مليون من عملات جديدة تجارية إلى سجل آخر. علقت التجارة المتاجر والسحب لجميع أشكال النقود الرقمية باستثناء بيتكوين. في عام 2014، المعروف أنه أعظم الاختراق على الإطلاق. في وقت الاختراق، كانت ماجيك جاثرينج أونلاين إكسشينج أكبر تجارة بيتكوين في العالم وتولت رعاية 70٪ من صفقات البيتكوين العالمية. كانت التجارة تحت هجوم سيبراني ، وتبادل المبرمج عددا كبيرا من البيتكوين من العمل إلى سجله مما أدى إلى سرقة 473 مليون دولار في بيتكوين.
    عملة الكريبتو
    للأنشطة غير المشروعة
    بيتكوين هو مجهول ومرن ، وهو ما يعني شعبيته بين المجرمين. سجل بورصة  البيتكوين هو في سجل مفتوح ، أسماء المشترين والبائعين الذين هم في العلن - فقط معرفاتهم. لا يوجد بنك أو سلطة مركزية ، مثل حكومة أو ولاية ، للسيطرة على هذه المعلومات. فهو يحافظ على خصوصية مستخدمي بيتكوين ويمنحهم بالإضافة إلى ذلك فرصة شراء أو تقديم أي شيء دون أن يكون سهل التعقب. وهذا هو السبب في أنه خيار مفضل للأفراد لشراء الأدوية أو غيرها من التدريبات غير القانونية على الويب. وهو يمكِّن القانون من تتبع عمليات التبادل والقدرة على جعله أقل إلحاحًا على اتباع البيتكوين مرة أخرى إلى مالكه ، كما حدث في 2013 لالتقاط أحد أبرز الإعلانات الدوائية التي تستخدم البيتكوين. أصبح البيتكوين أيضًا طريقة تقليدية لإجراء الدفعات عندما يتم الاستيلاء على نظام الكمبيوتر عن طريق الفدية. وقد ساعدت الفدية الهجمات. ومع ذلك ، فإن درجة التوبيخ بيتكوين بعيدة عن كونها صحيحة بشكل طبيعي. أمن الإنترنت هش للغاية ، في حين أن المبرمجين أصبحوا أكثر حداثة إلى حد كبير ، لذا فإنه يبشر بالخير أن الاعتداءات سترتفع.

    على الرغم من حقيقة أن البيتكوين يمكن أن يجعل الأمر أكثر بساطة للمجرمين والمحتالين للتعبير عن أفعالهم الملتوية ، بغض النظر عن أنها محترمة بشكل دقيق ومضاربة كبيرة للاستثمار. أي أموال لديها مستخدمين غير قانونيين. البيتكوين هو نفسه في مثل هذه الطريقة. إلى حد كبير ، معظم العملاء يستخدمونه بصورة مشروعة ، على غرار معظم استخدام الدولار الأمريكي أو أي عملة أخرى بشكل قانوني. هذا لا يعني أنه يجب ألا يكون المرء ملتزمًا عند استخدام البيتكوين ، كما يجب أن تكون حذراً على الويب أو إجراء أي معاملة أخرى.

    عملة الكريبتو المستقبل

    عملة الكريبتو تعطي الملايين من الناس الوصول إلى الخدمات المالية التي ليس لديها حساب مصرفي. في البلدان النامية ، على وجه الخصوص ، يتم استبعاد ما يقرب من 60 ٪ من البالغين من النظام المصرفي لأنهم لا يستوفون الحد الأدنى من المتطلبات لفتح حساب مصرفي. في البلدان التي تكون فيها العملة غير مستقرة مثل زيمبابوي أو فنزويلا ، وما إلى ذلك ، فإنها تعمل كوسيلة للتبادل والحفظ.

    من ناحية أخرى ، فإن القضايا المتعلقة بالتشفير هي أيضا في تصاعد في الشركات والبنوك. في IBM ، تشير التقديرات إلى أنه بحلول نهاية عام 2017 ، سوف تستخدم حوالي 15٪ من البنوك تقنيات البلوكشين، لأن هذه المعاملات المالية أكثر كفاءة وأقل تكلفة.

    ومع ذلك ، لا أحد يعرف ما يخبئه المستقبل لبيتكوين. غير منظم. بدأت دول قليلة مثل اليابان والصين وأستراليا في قياس الضوابط. تشعر الحكومات بالقلق بشأن تحصيل الضرائب وغياب السيطرة على الأموال. كن على هذا النحو ، لا يمكنك دفع الإيجار باستخدام البيتكوين أو شراء التأمين. لا يزال هناك حتى الآن لمعرفة ما يحمله المستقبل لعملة الكريبتو

    ]]>
    Tue, 07 Aug 2018 12:10:00 GMT
    <![CDATA[قانون الرياضة - حل النزاعات]]> قانون الرياضة - حل النزاعات

    يجادل المجتمع القانوني حول إيجابيات وسلبيات التحكيم. ومع ذلك ، لا يمكننا أن نقوض فوائدها. لقد أصبح وسيط الوصول لحل النزاعات في قطاع الرياضة. يمكن للمرء أن يؤكد ذلك من خلال حقيقة أن هيئة شبه قضائية متخصصة تعرف باسم محكمة التحكيم للرياضة كما أنشئت لغرض وحيد هو تسوية النزاعات. بدأ العمل بها في عام 1984 وكان مقرها في سويسرا مع المحاكم المؤقتة التي نظمت في جميع المدن المضيفة الأولمبية.
    محكمة التحكيم للرياضة
    (CAS)
    استمدت محكمة التحكيم للرياضة من سلطتها من قانون التحكيم ذات الصلة بالرياضة وعلى أساس وظائفها الأساسية ؛ لديها التقسيمات التالية:

    •  شعبة التحكيم العادية
    •  قسم التحكيم الاستئناف
    •  رأي استشاري
    •  وساطة

    وفقًا للمدونة ، يُطلب من محكمة التحكيم للرياضة تشكيل هيئات مستقلة للتحقيق في النزاعات المتعلقة بالرياضة. على الرغم من أن هذه اللجان لها سلطة التدخل فقط إذا وافقت الأطراف المتنازعة بشكل متبادل على تسوية نزاعها بمساعدة التحكيم وإبرام اتفاق تحكيم ملزم لنفسها. للأطراف الحق في اختيار القانون الذي يرغبون في تطبيقه على وقائع قضيتهم ، ولكن في حالة فشلهم في اتخاذ هذا القرار ، يطبق القانون السويسري.

    إجراء

    يضع القانون عملية شاملة يتبعها الطرفان بالإضافة إلى المحكمين الذين يتجنبون أي إرباك.

    المرحلة 1
    : مرحلة مكتوبة تدور حول حق الأطراف في إرسال بيان للمطالبة إلى كل طرف في النزاع والرد على ذلك.
    المرحلة 2
    : البريد هو تبادل البيانات الخطية ، على الأطراف تقديم أدلةهم (بما في ذلك الشهود الخبراء) أمام لجنة التحكيم. بمجرد أن تبدأ المرحلة الثانية ، لا يتم تقديم أي مطالبات إضافية عن طريق تقديمات مكتوبة.
    المرحلة 3
    : المرحلة الثالثة لها أساس الحجج الشفوية. هذه المرحلة اختيارية. وفقًا للمدونة ، إذا قرر الفريق أن لديه معلومات كافية لاتخاذ قرار عادل ، يمكنه التنازل عن المرحلة الثالثة.
    مع الأخذ في الاعتبار الطبيعة المتطورة للرياضة ، يحدد القانون أيضًا أحكامًا محددة لإجراء سريع. الأحزاب لها الكلمة الأخيرة في تقرير ما إذا كانوا يريدون تجربة قضيتهم من خلال هذا الإجراء. على الرغم من أن الطريقة العامة لا تزال كما هي ، فإن المواعيد النهائية لكل مرحلة تكون ضمن أطر زمنية أقصر.

    جائزة التحكيم

    يعتبر قرار لجنة التحكيم ملزماً فقط إذا كان قد حصل على موافقة الأغلبية. ومع ذلك ، إذا فشل المحكمون في تحقيق قرار الأغلبية ، فإن القرار النهائي يكمن في يد رئيس اللجنة. يجب أن تكون الجائزة:  

    •  مكتوب؛
    •  بتاريخ؛
    •  حدد بإيجاز سبب (أسباب) القرار ؛
    •  يجب أن يتم توقيعه من قبل اللجنة بأكملها.

    في قضية أخيرة ، نادي ريال مدريد لكرة القدم ضد الفيفا ،  قدم نادي ريال مدريد لكرة القدم الشهير دعوى قضائية أمام اتحاد كرة القدم الأمريكي لإلغاء عقوبات الفيفا المفروضة عليه لانتهاكه قوانين الفيفا الخاصة بنقل الأحداث. زعم نادي المدعي أن العقوبات المفروضة على النادي ، أي غرامة ، وخصم النقاط من جدول المجموعة ، والهبوط إلى دوري أدنى ، ومنع اللعب في ملعب معين قاسية بالمقارنة مع الخطأ المرتكب. من ناحية أخرى ، يقدم المدعى عليه حجة مفادها أن العقوبات تتم وفقا لسلوك ممثلي ريال مدريد الذين حاولوا تجنب المسؤولية الكاملة. كانت القضية الأولى في إطار مراجعة أحد المحكمين الوحيد في محكمة التحكيم للرياضة. عند النظر في الأسس الموضوعية للقضية ، كانت المحكمة ترى أن العقوبات المفروضة كانت مناسبة وأن حماية القاصرين كانت المسؤولية الأساسية لكل نادي.

    المجلس الدولي للتحكيم للرياضة (ICAS)
    مع التغيرات الديناميكية في صناعة الرياضة ، خضعت إجراءات حل النزاع أيضًا لتغييرات مختلفة. وكان أحد هذه الإصلاحات هو إنشاء المجلس الدولي للتحكيم للرياضة في عام 1994. وكان الهدف الأساسي من إنشاء مجلس دولي منفصل هو تعزيز الشفافية. ﻳﺆدي المجلس الدولي للتحكيم للرياضة اﻟﻮﻇﻴﻔﺔ اﻟﺤﻴﻮﻳﺔ ﻟﺘﻤﻮﻳﻞ محكمة التحكيم للرياضة وﻳﻌﺘﻨﻲ ﺑﺴﻴﺮهﺎ.

    ووفقاً للمدونة ، فإن رئيس المجلس الدولي للتحكيم للرياضة سوف يشغل أيضاً منصب رئيس محكمة التحكيم للرياضة. إن السبب وراء تفويض الشخص نفسه بجميع السلطات هو سد الفجوة بين عمل هيئات التحكيم المنفصلة. ﺑﯾﻧﻣﺎ ﺗﮐون محكمة التحكيم للرياضة ﻣﺳؤوﻟﺔ ﻋن ﺗﺳوﯾﺔ اﻟﺧﻼﻓﺎت ، ﯾﻘوم المجلس الدولي للتحكيم للرياضة ﺑﺈدارة ﻣﺳؤوﻟﯾﺔ ﺗﻣوﯾل اﻟﻌﻣﻟﯾﺔ اﻟﮐﻟﯾﺔ ﻟﺣل اﻟﻧزاﻋﺎت ﻟﻟﺣﻔﺎظ ﻋﻟﯽ اﻵﻟﺔ.

     المجلس الدولي للتحكيم للرياضة يساعد على الحفاظ على الشفافية من خلال المساعدة في اختيار محكمين محكمة التحكيم للرياضة. تماشياً مع القانون ، يجب على جميع المحكمين أن يكونوا على دراية جيدة بجميع القوانين المتعلقة بالرياضة وأن يكون لديهم القدرة على أن يكونوا محكمين عادلين. يمكن للجنة الأولمبية الدولية لمختلف الاتحادات الرياضية اقتراح مرشح محتمل. ومع ذلك ، فإن القول الفصل يكمن مع المجلس الدولي للتحكيم للرياضة

    تعد آلية تسوية النزاعات أمراً بالغ الأهمية بغض النظر عن الصناعة التي تعمل فيها. إن مؤسسات مثل محكمة التحكيم للرياضة و المجلس الدولي للتحكيم للرياضة لا تساعد فقط على التسوية السريعة للنزاعات ، بل تساعد أيضًا في التطبيق الصارم لقانون الرياضة.

    استنتاج

    في المقالة الأولى المتعلقة بقانون الرياضة ، بصفته شخصًا لا يرتبط بالخلفية الريا​ضية ، كان المؤلف يشكك في ما إذا كان القانون الرياضي مجالًا مستقلًا للقانون أم لا هو مجرد معرفة أكاديمية أو أنه ، في الواقع ، له أهمية في يوم الشخص العادي إلى الحياة اليومية. ومع ذلك ، فإن العمل على هذه الورقة قد غير جوهريًا منظور المؤلف تجاه القانون الرياضي باعتباره نظامًا قانونيًا مستقلًا. قد يكون القانون الذي يحكم الرياضة شابًا ، لكنه لا ينظم فقط صناعة تبلغ قيمتها مليارات الدولارات مما يؤثر على حياة الناس في جميع أنحاء العالم ، بل يساعد أيضًا في الحفاظ على جوهر الألعاب على قيد الحياة. يعتمد مفهوم قانون الرياضة كممارسة بشكل رئيسي على آراء الناس الذين يمارسونها بانتظام. في الأساس ، في العقد الماضي ، تلقى القانون الرياضي اعترافا بأنه ذو أهمية في الوقت الحاضر.

    إن ﺗﻄﻮﻳﺮ ﻗﺎﻧﻮن اﻟﺮﻳﺎﺿﺔ ﻳﻨﻄﻮي ﻋﻠﻰ ﺗﺪاﻋﻴﺎت واﺳﻌﺔ اﻟﻨﻄﺎق ﻣﻦ أﺟﻞ ﺗﺤﺴﻴﻦ اﻟﻘﻮاﻧﻴﻦ اﻟﻮﻃﻨﻴﺔ واﻟﺪوﻟﻴﺔ ﻓﻀﻼً ﻋﻦ ﺗﺴﻮﻳﺔ اﻟﻨﺰاع اﻟﺪوﻟﻲ ، واﻟﺘﻲ ﻏﺎﻟﺒﺎً ﻣﺎ ﻻ ﻳﺘﻢ إدراآﻬﺎ. بالإضافة إلى ذلك ، يجب على علماء القانون أن يكونوا على دراية بالقرار القضائي للحالات ذات الصلة بالرياضة ويمكن أن يوفروا البذور التي تنمو في النظام الأساسي مع التطبيق الأكثر شمولاً.

    ]]>
    Tue, 10 Jul 2018 01:24:00 GMT
    <![CDATA[قانون الوكالة التجارية في دول مجلس التعاون]]> قوانين الوكالة في دول مجلس التعاون الخليجي - دليل شامل

    المقدمة

    إن توسيع الشراكة متعددة الجنسيات هو إما إنشاء شركة فرعية في اختصاص بعيد أو الارتباط مع التنظيم المحلي في ولاية قضائية أجنبية. الإمارات العربية المتحدة هي واحدة من المواطن البعيدة حيث تتعامل المنظمات الدولية من خلال المكاتب مع مواطني الإمارة مع الأخذ في الاعتبار الهدف النهائي لتنمية أعمالهم في دولة الإمارات العربية المتحدة حيث أن الإمارات العربية المتحدة هي ميناء دولي جيد الشبكات. يعتبر الكيان العالمي الراغب في تأسيس شركة خارجية ذات استثمارات فعالة من حيث التكلفة في دولة الإمارات العربية المتحدة عاملاً بارزاً بين أكثر البدائل فائدة حيث تدخل الشركات الأجنبية في اتفاقية توزيع أو تضع ترتيبات مع الوكالات التجارية لتوسيع أعمالها مع السكان المحليين. يدير قانون وكالة الإمارات العربية المتحدة هذه الوكالات التجارية واتفاقية التوزيع في دولة الإمارات العربية المتحدة وفقاً للقانون الاتحادي المعدل رقم 18 لسنة 1981 والمعروف باسم قوانين الوكالة. تم تنقيح وإلغاء القانون الاتحادي رقم 13 لسنة 2006 بشأن قانون الوكالات في عام 2010. ومع ذلك ، كان القانون الاتحادي رقم 18 لعام 1981 إعادة تأسيس.
    أنشأت إمارة أبوظبي القانون الاتحادي رقم 11 لعام 1973
    الذي يركز على مهام وسيطرة تمارين مكتب الأعمال. كان هذا الترتيب للقانون الاتحادي رقم 11 لعام 1973 قد قيد الأعمال الأجنبية في أبو ظبي ، وخلق تحديات مختلفة للحكومة بشأن التنظيم الأساسي الذي تم

    تنفيذه للأنشطة التجارية بالإضافة إلى الحديث عنه في هذا الدليل.

    ولهذه الاتفاقات تأثير إيجابي على اقتصاد دولة الإمارات العربية المتحدة ، حيث أن هناك زيادة في الاستثمار الأجنبي المباشر. في الواقع ، حتى وزيرة الاقتصاد السابقة الشيخة لبنى القاسمي أقرت على أن "المراجعات الجديدة ستعزز بالتأكيد السوق المالية في الإمارات العربية المتحدة. هذا القانون أعلن من الشوق لتحسين ومواصلة الاستقرار في التكاليف وضمان عدم سيطرة المنظمات على توسيع التكاليف ". وعلاوة على ذلك ، فإن رئيس دولة الإمارات العربية المتحدة صاحب السمو الشيخ خليفة بن زايد آل نهيان ، وصاحب السمو الشيخ محمد بن راشد آل مكتوم ، نائب الرئيس ورئيس الوزراء في دبي ، جميعهم مصممون على تقديم المساعدة لتطوير الاقتصاد في الإمارات.
    لدينا في مكتب إس تي إيخ للمحاماة محامين متخصصين في الشركات في الإمارات العربية المتحدة بأكملها. نحن نعتقد أن قوانين الوكالات التجارية لحماية الوكلاء المحليين من إنهاء اتفاقيات الوكالة من قبل الكيان الأجنبي دون أي منطق منطقي. إلى جانب ذلك ، الدراسة المقارنة لقوانين الوكالة التي تغطي الإمارات العربية المتحدة وعمان والكويت والبحرين والمملكة العربية السعودية.

     

    المحتويات
     

    1.  قوانين الوكالة في دولة الإمارات العربية المتحدة

     1.1التعريف  

    1.2 أنواع الوكالات

    1.3تسجيل وكالة الشام

    1.4 إنهاء اتفاقية وكالة الشام

    1.5 إنهاء اتفاقية الوكالة

    1.6 محكمة دولة الإمارات العربية المتحدة في اتفاقية الوكالة التجارية

    1.7 لجنة الوكالة التجارية

    1.8 التحكيم في دولة الإمارات

    1.9العقوبات

    1.10 قوانين الوكالة في أبو ظبي

    2. قوانين الوكالة التجارية في سلطنة عمان

    2.1مقدمة

    2.2 التعريف

    2.3. تسجيل اتفاقية الوكالة

    2.4 أنواع اتفاقية الوكالة

    2.5 الملكية

    2.6 إنهاء اتفاقية الوكالة

    3. قوانين الوكالة التجارية في الكويت

    4. قوانين الوكالة التجارية في البحرين

    4.1مقدمة

    4.2 تعريف

    4.3 الملكية

    4.4 التفرد

    4.5 إنهاء اتفاقية الوكالة

    4.6 العقوبات

    5. قوانين الوكالة التجارية في المملكة العربية السعودية

    5.1مقدمة

    5.2 التعريف

    5.3 ميزات قانون الوكالة

    5.4 الملكية

    5.5 اللجنة

    5.6 اختيار القانون والاختصاص

    5.7 إنهاء اتفاق الوكالة

    6. استنتاج

    7. المراجع

    1.  قوانين الوكالة في دولة الإمارات العربية المتحدة
    نظرة عامة

     

  • اتفاقيات الوكالة المسجلة - يمكن للوكيل تسجيل اتفاقية الوكالة التجارية أمام مسجل الوكالة التجارية لحماية نفسها من إنهاء غير قانوني لاتفاقية الوكالة.
  • اتفاقيات وكالة غير مسجلة - يدخل الوكيل في اتفاقية وكالة مع الكيان الأجنبي الخاص دون تسجيل الاتفاق مع مسجل الوكالة التجارية ، ومن ثم يتم الاعتراف به كإتفاقية غير مسجلة للوكالة. لا تعترف معظم المحاكم في دول مجلس التعاون الخليجي أو يمكنها حماية الوكيل المحلي من إنهاء غير صحيح لاتفاقية الوكالة.
  • قوانين الوكالات في أبو ظبي

    سنت إمارة أبو ظبي قانون أبوظبي رقم 17 لعام 1969 الذي ينص على أنه "لا يسمح لأي شخص بإجراء أي نشاط تجاري قبل الحصول على ترخيص بموجب قانون الرخصة التجارية لعام 1969". "أدى هذا القانون إلى إثارة الضجة في السوق التجارية التي حدت من الاستثمار الأجنبي المباشر في أبوظبي. ولذلك ، يلغي قانون أبوظبي رقم 11 لعام 1973 قانون أبوظبي رقم 17 لعام 1969 الذي يشجع الاستثمار الأجنبي المباشر حيث يركز على تشغيل وتنظيم أنشطة الوكالات التجارية. في أبوظبي ، لا يملك وكيل الأعمال الحقوق الحصرية على منت

    جات الكيان الأجنبي بمجرد دخوله اتفاق الوكالة التجارية كعامل وسيط. الوكيل هو وسيط للشركات الأجنبية لتأسيس أعمالها في أبو ظبي لأنه بدون وكيل لا تستطيع شركة أجنبية توسيع أعمالها في الإمارات العربية المتحدة.

    وفقًا لقانون أبوظبي رقم 11 لعام 1973 ، لا يذكر صراحة أن الوكيل المسجل أو المؤهل سيكون محميًا بموجب حكم محدد إذا كانت الجهة الأجنبية قد أنهت اتفاقية الوكالة دون أي سبب منطقي.علاوة على ذلك ، في الواليات القضائية األخرى لدول مجلس التعاون الخليجي ، يتمتع الوكلاء المؤهلون بالحماية بموجب 

    قوانين الوكاالت المحددة الخاصة بهم في حالة ما إذا كان التسجيل هو اتفاقية الوكالة التي تتم قبل مسجل الوكالة التجارية. يستلزم هذا الدليل بالتفصيل قوانين الوكالات في دول مجلس التعاون الخليجي.

     

    ]]>
    Thu, 14 Jun 2018 03:28:00 GMT
    <![CDATA[عين - الهاتف]]> عين (الهاتف)

     

    قال المهاتما غاندي إن العين بالعين لا ينتهي بها إلا جعل العالم أعمى. نتحدث عن العيون ، لقد سمعنا أن ليست كل عين مغلقة نائمة و ليست كل عين مفتوحة ترى. من النظارات إلى العدسات اللاصقة ومن الواقع المعزز إلى زجاج جوجل ، تستمر التقنيات المدمرة في الظهور وتغير الطريقة التي نرى بها الأشياء. حتى اي فون لهذا الأمر. لماذا آيفون؟ يمكنك السؤال. في الآونة الأخيرة عند الإعلان عن آيفون إكس ، أعلنت أبل عن خاصية Face-ID الجديدة التي تتيح للمستخدمين قفل وإلغاء قفل هواتفهم باستخدام كاميرا TrueDepth. بهذا المعنى ، "كل عين مفتوحة لا ترى" قد تفقد أهميتها. تحاول أن تبقي عيني مفتوحة وأنا مستمر في التركيز.
    يسعى الجزء الأول من هذه الورقة البحثية إلى استكشاف الجوانب القانونية المحيطة بالتقنيات المعطلة الجديدة. على وجه الخصوص ، يهدف هذا الجزء إلى مناقشة ما إذا كانت التطورات القانونية يمكن أن تواكب التقدم التكنولوجي. قد تكون أوبر قد أطلقت تطبيقها ورفعت الملايين من خلال التمويل الجماعي ، ولكن الشركة (وما زالت) تواجه عقبات قانونية. تسلا ، بيتكوين ، إيربينب - القائمة لا حصر لها. قد تظن أن السلطات الحكومية في جميع أنحاء العالم منزعجة من هذه الشركات. إن القوانين واللوائح ليست مجرد مظاهر لمعايير المجتمع المتحضر في النزاهة والعدالة والحاجة إلى حماية الخير العام والحفاظ عليه. وعلق زخاري كارابيل قائلاً إن "اللوائح المستخدمة لحماية وتوجيه الصالح العام ضرورية ، لكن القوانين المستخدمة لإخماد الابتكار مميتة". هل كل القوانين تُستخدم لإعاقة الابتكار المميت بطبيعته؟

    إذا تمكنت من إبقاء عينيك مفتوحتين حتى الآن ، فتابع القراءة أكثر. لا تنوي هذه المقالة التحدث عن آيفون الجديد أو فوائده. كما أن الكاتب لم يأمر أحد (حتى الآن!).

    استخدموا عبارة "عين للعين" وهذه الأيام نقول "العين من أجل آي فون". أهمية أي فون في هذا المجتمع، والأهم من ذلك لشركة آبل ليست بأقل من قيمتها. في الواقع ، فإن الآي فون هو التفاح الشهير لعين المستهلك. مع كون آيفون المنتج الاستهلاكي الأكثر نجاحًا على الإطلاق ، فقد حققت إيرادات عالية لشركة Apple وجعلتها أكثر من "شركة أيفون". لقد ازداد الطلب على التكنولوجيا في عالم اليوم وتقدم بشكل كبير ، والتغيير في المجتمع ومرحلة التطوير التي وصلناها لم تكن ممكنة بدون مساعدة التكنولوجيا. ومع ذلك ، فقد شهد المجتمع البشري قدراً كبيراً من التطور حتى الآن يمكن أن يشكل تهديدات محتملة لمستقبلنا ، ولا تزال استدامته موضع تساؤل بالنسبة للكثيرين في جميع أنحاء العالم اليوم. إنه نتيجة لاستخدام خاطئ للتكنولوجيا. ومع ذلك ، فإن التقدم في التكنولوجيا لم يساعد في تحقيق التنمية الاقتصادية فحسب ، بل أيضا التغييرات الجذرية في الجوانب الثقافية والاجتماعية للمجتمع. لذلك ، تسبب دور التكنولوجيا في قدر كبير من الارتباك والتدفّق في المجتمع البشري.

    سيكون من غير العدل الادعاء بأن التقدم التكنولوجي لم يؤد إلا إلى إحداث تأثير سلبي على المجتمع مع احتمال تعرض المستقبل للخطر. إذا لم يكن هذا التغيير والتحسين في التكنولوجيا من خلال العلم والابتكار ، فمن المحتمل أننا ما زلنا نعيش في العصر الحجري الذي يقود حياة أقل راحة. من الأسلم أن نقول أن التكنولوجيا قد غيرت الطريقة التي يعمل بها هذا العالم بأي وسيلة. من أجهزة منزلية بسيطة مثل مكيف الهواء أو غسالة الملابس لاكتشاف الحياة على كواكب أخرى حتى تتمكن من الوصول إلى أي مكان في العالم في غضون فترة زمنية معقولة في أكثر الطائرات راحة وفاخرة لتكون قادرة على القيام بأي شيء بنقرة واحدة من زر. لقد أصبحت الحياة سحرية بالفعل من نواح كثيرة ، وهي تتحسن باستمرار!

    جدير بالثقة أم لا؟
    يصف تيموثي ريفيل في مقالته ميزة التعرف على الوجوه لـ آيفون إكس بأنها أسرع وأسهل طريقة لإلغاء قفل هاتفك. لذا ، قبل أن يضع أحدهم إصبعك على الهوية التي تعمل باللمس أو إدخال رمز المرور ، تعالج الكاميرا وجهك وتمنح الوصول. ويذكر أيضًا أن التقنية لم تثبت وجودها بعد ، وأن التفاح يحتفظ بخوارزمياتها تحت قفل ، مما يعني أنه ليس لدينا أي دليل على مدى نجاحها.

    في الوقت الحالي ، يستخدم أفضل نوع من خوارزمية التعرف على الوجه التعلم العميق مثل ذكائهم الاصطناعي. تستخدم الشركات شبكة الإنترنت لجمع مليارات الصور لتدبير خوارزمية مستوحاة من الخلايا العصبية في الدماغ المعروفة بشبكة عصبية عميقة. مع مرور الوقت ، تتعلم الخوارزمية كيفية التعرف على الميزات والصور ذات الصلة. يتعلم من الناحية العملية ، وبالتالي كلما ازدادت تنوع الآراء في النموذج ، كلما حددت بدقة أكبر.

    ركلات الشبكة العصبية العميقة في كل مرة يظهر فيها الوجه أمام الكاميرا. هناك خدعة أخرى يمكن لـ آيفون إكس من خلالها تحديد الوجه بدقة ، وهي الكاميرا ثلاثية الأبعاد ، التي تساعد الخوارزمية على تحديد الوجه بغض النظر عن محاذاة الوجه. يتحقق بنجاح من الوجه إذا كانت ميزات كافية تتطابق. قال فيليب شيلر من شركة آبل خلال مؤتمر صحفي: "إن احتمال أن يقوم شخص عادي في السكان بإلغاء قفل جهاز آيفون إكس الخاص بك مع وجهه هو واحد في المليون".

    من منظور قانوني

    مع تقدم التكنولوجيا ، تبرز تفسيرات مختلفة للقانون. من منظور عالمي ، تمنح قوانين الولايات المتحدة كل حق ضد تجريم الذات. تحدد بنود التعديل الخامس هذه الحدود الدستورية الأساسية لإجراءات الشرطة.

    ينص التعديل الخامس للدستور الأميركي على أنه "لا يجوز احتجاز أي إنسان أو امرأة للإجابة على رأس مال أو أي جريمة أخرى ما لم تعرض عليه هيئة محلفين كبرى. باستثناء الحالات التي تنشأ في الأرض أو البحرية أو في الميليشيا ، الخدمة الفعلية في وقت الحرب ، وكذلك ، لا يجوز أن يتعرض الشخص لنفس الجريمة مرتين ؛ الآن يجب أن يضطر إلى الشاهد في القضية الجنائية ضد نفسه ، وأخيرا ، يجب ألا يكون هناك حرمان من الحياة ، والحرية ، و الممتلكات دون قانون مناسب ".

    ما المستقبل بالنسبة لنا؟

    سيتم الآن استخدام أداة التعرف على الوجه المقدمة من قبل أبل كميزة أمان لإلغاء تأمين آيفون ، ولكن السؤال المثير للاهتمام هو أن هناك حدًا حقيقيًا لاستخدام هذه الأداة في المستقبل؟ في الوقت الحالي ، تكون بيانات Face ID على الهواتف ولكن يمكن أن تتغير في المستقبل ، وهذا سيوسع من استخدام Face ID إلى نطاقات مقلقة. على سبيل المثال ، أعرب المدافعون عن الخصوصية على تويتر عن مخاوفهم بشأن بيانات Face ID واستخدامها لمراقبة البيع بالتجزئة أو تتبع الانتباه في الإعلانات.

    ومع ذلك ، في الماضي ، عززت أبل دائما التزامها بالخصوصية. وعلى عكس منافسيها ، لم تبد آبل أي اهتمام بجمع البيانات والاستهداف الجماهيري الذي ما زال يمثل نقطة تركيز حيوية لمعظم شركات الويب. لذلك ، حيث قدمت شركة التكنولوجيا الأكثر تطوراً وطموحاً "لعبة جديدة قوية" ، ولن يعتبر من الحكمة التفكير فيما يمكن توقعه في المستقبل.

    استنتاج

    وفي الختام ، من الواضح أن التكنولوجيا لها مزاياها وعيوبها وأن التكنولوجيا تتقدم بخطى متسارعة مع وجود القانون الذي يجده من الصعب اللحاق بالسرعة. لذلك ، للاستفادة بشكل كامل من التقدم التكنولوجي ، يجب أن تكون المجتمعات على دراية كاملة بالآثار القانونية لذلك.

     

     

    ]]>
    Thu, 14 Jun 2018 01:56:00 GMT
    <![CDATA[هل إصلاح اللورد يحتاج إلى إصلاحات؟]]> هل تحتاج إصلاحات اللورد وولف إلى الإصلاح؟

    الجزء الأول: إصلاح اللورد وولف ونظام العدالة المدنية الحالي في المملكة المتحدة.

    قد يبدو القانون وجودًا لا يتغير على الجميع. إنها بالفعل تملي حياتنا اليومية. يجب أن يأخذ كل إجراء يقوم به فرد بعين الاعتبار ما قد يقوله القانون حول هذا الموضوع. قد يشعر ماي أن هذا القانون يملي كل لحظة يائسة في حياتنا ، ولكن إذا أخذنا بعين الاعتبار هذا البيان بعناية ، فسيجدون أنه غير لائق ، حيث أن القانون يملي حتى المكان الذي قد ننام فيه أو لا ننام فيه. في حين أن القانون قد يبدو عنصرًا مسيطرًا للغاية في حياتنا ، إلا أنه يرتبط ارتباطًا جوهريًا بالحضارة الحديثة التي بالكاد نجعلها فكرة. إن فكرة مدى انتشار القوانين تطرح السؤال حول مدى حريتنا بالفعل. ومع ذلك ، ليس هذا هو الوقت المناسب لهذه المناقشة.

    كما هو ثابت ومثبت في الحجر كما قد يبدو العالم القانوني ، فهو واحد يمر باستمرار بالتغيير والإصلاح. حتى الدول التي تطور فيها النظام القانوني على مدى مئات السنين ، لا يزال تحديث النظام يحدث بشكل منتظم. ويحدث هذا التغيير بشكل خاص في المملكة المتحدة ، حيث كان نظام العدالة المدنية في البلاد في العقود الأخيرة يمر بإصلاحات قانونية واسعة النطاق استمرت حتى يومنا هذا. شهدت المملكة المتحدة بحد ذاتها بعض أهم الإصلاحات القانونية عبر التاريخ. إن كونك الدولة المؤسس لأحد نظامي القانون الأساسيين يعني أن الكثير من التغيير قد نشأ مع مرور الوقت. ظهرت مقدمات مفاهيم مثل قانون المساواة داخل البلاد بعد مئات السنين من فتح نظام القانون الأساسي الأساسي ، وبدأت المحاكم مثل محكمة العمل في القرن الرابع عشر ، أي بعد مرور 400 عام تقريبًا على اعتبار أن القانون القياسي هو العنصر الأساسي. كما طرأت تغييرات مهمة ، مثل "ماغنا كارتا" في أوائل القرن الثالث عشر ، لتشكل العقيدة الحديثة للأرض.

    كان الإصلاح الأكثر حداثة هو إصلاح اللورد وولف ، الذي حدث في أواخر التسعينيات وشكل النظام الحالي للبلاد. اقترح اللورد وولف هذا الإصلاح عندما نشر التقرير في عام 1997. بعد هذا التقرير ، ونتيجة مباشرة له ، قدم البرلمان قواعد الإجراءات المدنية لعام 1998. هذه هي القواعد الواسعة التي تستخدمها الآن المحاكم في انجلترا وويلز عند التعامل مع الأمور المدنية والإجراءات.
    كان الهدف من إصلاحات اللورد وولف في البداية هو المساعدة في تقليل تكاليف المحاكم الزمنية والوقت التي قضيتها في الإجراءات المدنية. وقد أشار في تقريره الأصلي إلى أن القضايا الثلاث الحرجة التي تواجه نظام العدالة المدنية في ذلك الوقت كانت التكاليف والتأخير والتعقيد. لمحاربة المشاكل التي اعتبرها منتشرة مع النظام ، اقترح اللورد وولف تغييرات على طرق وضع الإجراء القياسي مثل:

     

  •  يجب تجنب التقاضي كلما كان ذلك ممكنًا
  •  يجب أن يكون هناك زيادة في استخدام الطرق البديلة لحل النزاعات (ADR)  والطرق البديلة المماثلة لحل النزاع.
  •  ينبغي أن تكون تكاليف التقاضي ميسورة التكلفة أكثر للجمهور العام مما يجعلها قادرة على متابعة الدعاوى المالية على مستوى متساو أو مماثل مع أولئك الذين لديهم وسائل أعلى.
  •  التقاضي كعملية قد تصبح أقل تعقيدًا
  •  ستصبح أساليب التقاضي أقل استهلاكا للوقت ، وبالتالي ستؤدي إلى العدالة السريعة
  • كانت الفكرة الكامنة وراء الإصلاحات المقترحة هي جعل النظام أكثر سهولة ويسرًا. وقد أوصي بالحصول على مزيد من التحذير لخفض الإنفاق الضريبي على نظام المحاكم ، الأمر الذي سيفيد كلاً من حكومة وشعب إنجلترا وويلز

    واحدة من أكثر ثورية من المقدمات التي تم جلبها من قبل اللورد وولف كانت فكرة بروتوكولات ما قبل العمل. ما تعنيه بروتوكولات ما قبل العمل هذه هو أنه سيكون هناك قدر أكبر من التعاون بين الأطراف قبل حدوث أي إجراء قانوني ، بما في ذلك مشاركة الوثائق والمعلومات الضرورية. ومن شأن تبادل المعلومات هذا أن يمنح كلا الطرفين المعلومات المطلوبة التي يمكن من خلالها اتخاذ قرارات مستنيرة. أيضا ، كان من المقرر أن يتم دفعه في جميع الحالات تقريبا قبل أن يتمكنوا من المضي قدما في التقاضي. كانت الفكرة وراء ذلك هي أنه إذا أمكن حل مشكلة ما خارج المحكمة ، فسيكون ذلك ، وهذا من شأنه أن يوفر وقت المحكمة وأموالها. على أقل تقدير ، سيتم بذل محاولة للتوصل إلى اتفاق. وحتى لو لم تنجح عملية تسوية المنازعات في التوصل إلى حل لكلا الطرفين ، فإنها ستظل تلعب دورًا مهمًا في التقاضي الذي قد يحدث. ستأخذ المحاكم في الحسبان جميع المناقشات التي جرت أثناء عملية تسوية المنازعات ، والشيء الوحيد الذي يساعد على القيام به هو أنه يسمح بتجاوز العديد من العمليات الطويلة التي تصاحب عادة التقاضي.

    علاوة على ذلك ، أدخلت إصلاحات اللورد وولف المفهوم الحالي لإدارة الحالات في نظام العدالة المدنية في المملكة المتحدة. إدارة الحالة هي مفهوم السماح للقضاة بإدارة القضايا في المحكمة ، والهدف هنا هو التملص من أجل إصدار أحكام أسرع ، كما هو الحال مع المحاكم التي تسيطر عليها ، فهم أكثر قدرة على الحفاظ على وتيرة واتجاه القضية. ما يفضّل هذا هو وجود قدر كبير من الوضوح في الأمور ، وأن التأخيرات غير الضرورية لا تحدث سواءً عن قصد أم لا. ومع ارتفاع مستوى التعاون والشفافية بين الأطراف ، ينبغي أن تكون العملية برمتها أكثر سلاسة وأن تكون نتيجة القضية أكثر قابلية للفهم ، وبالتالي يسهل قبولها.

    علاوة على ذلك ، يجب أن تمر جميع القضايا المدنية من خلال مسارات فردية اعتمادًا على تعقيدها وقيمتها عند وصولها إلى محكمة الدرجة الأولى ، والتي عادة ما تكون في المملكة المتحدة محكمة البلاد. سيتم تقسيم الحالات بين المسارات كما يلي:

  • المطالبات الصغيرة: حالات المطالبات الصغيرة هي تلك الحالات التي تقل قيمتها عن 5000 جنيه استرليني ، وعادة ما تكون بسيطة للغاية. في هذه الحالات ، لا يزال يتعين على الأطراف دفع تكاليف المحامين ، وبما أن هذا الأمر سيكون مكلفًا على الأرجح ، يختار العديد عدم استخدام المحامين.
  • المسار السريع: هذه هي الحالات التي لها قيمة تتراوح بين 5000 و 15000 جنيه إسترليني وربما تكون أكثر تعقيدا بحيث لا يمكن النظر فيها للمطالبات الصغيرة.
  • المسار المتعدد: حالات ذات قيمة أعلى أو معقدة للغاية بالنسبة للأماكن المسجلة السابقة تحت المسار المتعدد.
  • المسارات تحت قواعد الإجراءات المدنية لعام 1998:
  • تغطي المادة 26-6 الخطوط العريضة والقيود الأساسية لكل مسار.
  • تتضمن المادة 27 مطالبات صغيرة بمزيد من التفصيل ؛
  •  تشير المادة 28 إلى السجل السريع بمزيد من التفصيل ؛
  • الجزء 29 يغطي متعدد المسارات في مزيد من المعلومات ؛
  • هذه المقالات الثلاثة (27 و 28 و 29) هي نفسها التي يقترحها اللورد وولف.
  • كان هناك حوالي 500،000 قضية مدنية خلال النصف الأول من عام 2017 (يناير إلى يونيو). وبالنظر إلى أنه من المستصوب للغاية أن يتجول أولاً في ADR قبل النظر في التقاضي ، فمن المحتمل أن يكون عدد الحالات أكبر من ذي قبل ، وهذا العدد يمثل جزءًا من الظروف التي أدت إلى حدوثه. ثم يتم إدخال الحقائق التي تدخل إلى النظام وتوزيعها بين المسارات المختلفة.

    وبهذه الطريقة ، يبدو أن إصلاحات اللورد وولف قد أحدثت آثارًا إيجابية على نظام القضاء المدني في المملكة المتحدة من خلال عملية التبسيط وحقيقة أن النظام الجديد يعمل باستمرار على تقليل عدد القضايا التي تصل إلى المحاكم أكثر من تلك التي نشأت في البداية. أدت الإصلاحات المقترحة إلى إنشاء قواعد الإجراءات المدنية المذكورة في عام 1998. وبموجب هذه القواعد ، كان على المحاكم أن تضمن ما يلي:

    بموجب المادة 4.1 ، يجب أن توفر تعزيز الهدف الأساسي للحالة ، من خلال إدارة الشؤون بنشاط ويتم تحقيق ذلك من خلال:

  •  تشجيع التعاون الحزبي
  • تحديد القضايا في مرحلة مبكرة
  • تحديد الترتيب الذي ستتم فيه متابعة القضية
  • مساعدة الأطراف في تسوية الأمور
  • فيما يتعلق بمسألة إدارة الحالات ، فإن المادة 3.1 من هذا القانون تغطي صلاحيات المحكمة. يشملوا:

  • تمديد أو تقليل الوقت لامتثال الأطراف
  • تأجيل أو تقديم جلسة استماع
  • ضع مؤتمرا على عقد انتظار الأدلة
  •  تحديد ترتيب القضايا في التجربة

  • ومع ذلك ، كانت هناك أسئلة أثيرت حول فعالية الإصلاحات. لقد تحققت أهداف التغيير وهي موجودة منذ ما يقرب من عشرين عامًا. ظهرت مشاكل فيما يتعلق بالآثار الفعلية وفعالية الإصلاحات. في حين أن النقاط المذكورة أعلاه صالحة بالفعل وكان لها عدد كبير من التأثيرات الإيجابية على النظام ككل ، فقد ارتفعت المشاكل أيضا.

    ]]>
    Thu, 17 May 2018 03:43:00 GMT
    <![CDATA[من هو الفائز ومن هو الباكي]]> من الفائز و من الباكي

    بموجب قانون الإنفاذ الجديد في المملكة العربية السعودية

    تمهيد

    "لجأ النبي محمد (عليه الصلاة و السلام) إلى التحكيم لحل الخلافات و (أوصى) الآخرين باستخدامها. إن مشاركته (التحكيم في) التحكيم بين عشائر قبيلة قريش أثناء تجديد الكعبة أمر مهم في تاريخ الإسلام و نشأ نزاع بين القبائل الذين سيعيدون إنشاء الحجر الأسود في الكعبة بعد تجديده ، ولا يريد رئيس عشيرة أن يتخلى عن هذا الشرف العظيم لأي عشيرة أخرى من خلال تحكيمه الناجح لذلك. الخلاف ، منع النبي حرب "محتملة" بين قبائل قريش. "

    يتحدث على وجه التحديد من التحكيم والمملكة العربية السعودية ، والتاريخ والأصل على حد سواء مثيرة للاهتمام والتحدي. في المملكة العربية السعودية ضد شركة الزيت العربية الأمريكية، نظرت هيئة التحكيم وقامت بقوانين الحكم في المملكة العربية السعودية لتطبيق عقود امتياز معينة ولكنها كانت مترددة في تطبيق مبادئ الشريعة في مجملها. وقد أدى هذا التردد إلى استخدام هيئة التحكيم لعادات عامة تنطبق على صناعة النفط. باختصار ، تم تمرير الجائزة ضد المملكة لصالح شركة الزيت العربية الأمريكية. وعلى الرغم من أن الحكم كان مخيباً للآمال ، إلا أن الحكومة السعودية قبلت القرار ولكنها أعادت التفاوض بشأن ترتيب الامتياز مع شركة أريبيان أميريكان كومباني حتى عام 1980 ، وأخيراً في نوفمبر / تشرين الثاني 1988 ضمت شركة أرامكو السعودية بموجب مرسوم ملكي ، وهو اليوم أحد أكبر الكيانات النفطية في العالم.

    بعد صدور الحكم السلبي ، أصدرت المملكة العربية السعودية القرار رقم 58 الذي يهدف إلى تجنب الدوائر الوزارية الحكومية المحلية من المشاركة في التحكيم. أدى تصديق المملكة العربية السعودية على اتفاقية الرياض في عام 1985 إلى تغيير هذه المشاعر.

    النظام السابق

    في وقت سابق ، كانت اتفاقية نيويورك هي التشريع الرئيسي في المملكة العربية السعودية للاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية (الدولية) وإنفاذها ؛ أدى ذلك إلى عدم وجود تشريع محلي في المملكة العربية السعودية يتوافق مع القوانين المحلية. غذى عدم كفاية القوانين الحاجة إلى التغيير في السنوات الأخيرة. وعليه ، ألغى المرسوم الملكي رقم م / 34 لعام 2012 (بتاريخ 16 أبريل 2012 والذي دخل حيز النفاذ في 9 يوليو 2012) (اللائحة 2012) قانون التحكيم السعودي السابق لعام 1983 (المرسوم الملكي رقم M-46 بتاريخ 12 رجب 1403 هـ). ، الموافق 25 أبريل 1983) (اللوائح القديمة). بعض السمات البارزة في لوائح 2012 تشمل:

  • وقد أدخل المرسوم رقم M / 34 تغييرات كاسحة أدت إلى إزالة عقبة المحاكم المحلية التي أقرت التحكيم قبل البدء الفعلي في التحكيم. هذا التغيير ، بدوره ، مكّن هيئات التحكيم في المملكة العربية السعودية من اتخاذ قرار بشأن اختصاصها "الخاص" كما هو منصوص عليه في القانون النموذجي غير المحدود.
  • كما مهدت لائحة عام 2012 لأول مرة الطريق واعتبرت مبدأ فصل شرط التحكيم بما يتفق مع قانون الأونسيترال النموذجي.
  • فرضت القوانين قبل 2012 اللوائح التنظيمية إلزامًا إلزاميًا يتطلب من المحكمين أن يكونوا ذكورًا مسلمين. وشهد هذا الشرط مراجعة في ظل لوائح عام 2012 والمطلوب من المحكمين الآن أن يكون لديهم معرفة وخبرة وخبرة ، وبالتالي إزالة أي إشارة إلى الجنس أو الجنسية.
  • سمحت لوائح عام 2012 للأطراف بالموافقة على التحكيم الدولي أمام هيئات التحكيم الدولية مثل المحكمة الجنائية الدولية أو غرفة التجارة الدولية ومحكمة لندن للتحكيم الدولي (محكمة لندن للتحكيم الدولي) ، ومع ذلك ، كان الشرط الأساسي هو أن قواعد هيئات التحكيم الدولية لا تتعارض مع مبادئ الشريعة.
  • وبالمثل ، فإن المرسوم المذكور أعلاه يسمح للأطراف بالنظر في أماكن التحكيم والاتفاق عليها في المملكة العربية السعودية أو في أي مكان آخر قد تعتبره هيئة التحكيم مناسبة.
  • محاولة للحفاظ على المعايير الدولية

    ومع ذلك ، فإن نظام التحكيم في المملكة العربية السعودية لم يرق إلى مستوى التوقعات الدولية بسبب انضمامه إلى اتفاقية نيويورك في عام 1994 وبالتالي ، بدأ سريان قانون إنفاذ جديد في فبراير 2013 من خلال إصدار المرسوم الملكي رقم م / 53 (قانون تطبيق القانون الجديد) بقصد متابعة وتعديل قواعد التحكيم المحلية. الهدف الأساسي لقانون تطبيق القانون الجديد هو استبدال قواعد الإجراءات المدنية القائمة لعام 1989 أمام مجلس الشكاوى من خلال إنفاذ الأحكام التي قد تؤثر على جميع جوانب تطبيق قرارات التحكيم المحلية والأجنبية.

    وينص قانون الإنفاذ الجديد أيضاً على أن قرارات التحكيم التي تنتهك مبادئ الشريعة أو السياسة العامة غير قابلة للتنفيذ في المملكة. وعلاوة على ذلك ، فإن الالتزام بتقليص سلطة المحكم القائمة التي أبدتها المحكمة السعودية يكشف النقاب عن أن قوانين التحكيم في البلد تتحرك في اتجاه موات.

    بانوراما قانون إنفاذ جديد

    وقد نصت المادة 1 من قانون الإنفاذ الجديد على أن يكون قاضي التنفيذ (قاضي التنفيذ) هو "رئيس وقضاة دائرة الإنفاذ، أو قاضي دائرة الإنفاذ، أو قاضي المحكمة الفردية". ومن ثم، يتمتع قاضي الإنفاذ بنطاق واسع من السلطة لفرض ومراقبة الأحكام والجوائز في المملكة ، بعد أخذ الاستثناءات في الاعتبار. ومع ذلك، تنص المادة 2 على أن قاضي التنفيذ ملزم باتباع مبادئ الشريعة الإسلامية ما لم ينص القانون صراحة على خلاف ذلك. قبل صدور قانون التنفيذ الجديد، تم تكليف الأطراف بإحالة الدعوى أمام ديوان المظالم لإنفاذ القرارات الأجنبية والمحلية.

    كما يحق لقاضي الإنفاذ اتخاذ الخطوات اللازمة والحصول على المساعدة من السلطات المعنية إذا ما فشل أحد الأطراف في إنفاذ قرار التحكيم بموجب المادة 7 من قانون الإنفاذ الجديد. وعلاوة على ذلك ، نصت المادة 9 على أن قاضي التنفيذ سيفرض التنفيذ إجباريًا بعد تقديم سند تنفيذي. وعلاوة على ذلك ، فإن مبدأ المعاملة بالمثل ينطبق أيضا في حالة تنفيذ قرار تحكيم أجنبي كما هو مذكور في المادة 11. وينص الحكم كذلك على أن الطرف الذي يسعى إلى إنفاذ قرار التحكيم في المملكة ينبغي أن يضع النقاط التالية في الحسبان عند رفعه. التنازع لضمان إنفاذها:

  • اختصاص المحاكم المحلية فيما يتعلق بالنزاع ؛
  • إجراءات التحكيم في الامتثال للإجراءات القانونية ؛
  • الجائزة نهائية وفقا لقانون مقر التحكيم.
  • لا تفسد هذه الجائزة أو تناقض حكما أو أمرا من سلطة قضائية ذات اختصاص قضائي مختص في المملكة، و
  • الجائزة تتماشى مع السياسة العامة للمملكة العربية السعودية.
  • نموذج قانون الإنفاذ

    قبل بضع سنوات ، حصلت إحدى شركات الإمارات العربية المتحدة التابعة لشركة اتصالات يونانية على قرار تحكيم للمحكمة الجنائية الدولية بلغ ثماني عشرة مليون دولار وخمسمائة ألف دولار (18،500،000 دولار أمريكي) من محكمة في لندن تتألف من ثلاثة محكمين. ونجح المطالب في مطالباته ضد مقدم خدمة اتصالات بيانات وطنية ودافع أيضا بنجاح عن مطالبه المضادة التي يبلغ مجموعها ثلاث مائة وخمسين مليون دولار (000 350 مليون دولار أمريكي). وفي وقت لاحق ، سعى المطالب إلى الاعتراف بالجائزة وإنفاذها في المحاكم السعودية. ومع ذلك ، كان تنفيذ قرار التحكيم أمرًا شائكًا بسبب التطبيق الصارم للقوانين المحلية وفقًا للنظام السابق.

    ومع ذلك ، أصدرت المملكة العربية السعودية لوائح عام 2012 وقانون التنفيذ خلال فترة تعطل الأمر. قانون الإنفاذ الذي تأثر بالقضية بطريقة تطلب من أصحاب المطالبات أن يشرعوا في الإجراءات أمام محاكم الإنفاذ ، وليس من خلال ديوان المظالم الذي كان له اختصاص سابق. وقد يفيد هذا التعديل في القانون الطرف الذي يمنح الحكم لصالحه لأن قرار قاضي الإنفاذ هو قرار نهائي ، ولا يوجد استئناف بموجبه. ومن ثم ، لم يستطع صاحب المطالبة في القضية المذكورة أعلاه الطعن في قرار قاضي الإنفاذ. هذا الحكم يصور رحيلًا كبيرًا عن القانون الحالي إلى قانون تطبيق القانون الجديد وإنشاء رابطة لا يمكن إنكارها بين معايير التحكيم الأخيرة والدولية.

    كل شيءبخير اذا انتهى بخير!

    يعتبر قانون تطبيق القانون الجديد خطوة هامة في اتجاه مكمل قد يرفع استخدام التحكيم في المملكة العربية السعودية. ومع ذلك ، لم يتم بعد إطلاق العنان للمزايا العملية للنظام الجديد ؛ كما يمكن للوقت فقط معرفة مدى فعاليتها وموثوقيتها.

     

    ]]>
    Tue, 24 Apr 2018 03:43:00 GMT
    <![CDATA[المسؤولية الجنائية للمحكمين في دولة الإمارات العربية المتحدة]]> المسؤولية الجنائية للمحكمين في دولة الإمارات العربية المتحدة

    هل فكرت في أهمية المحكمين في محاكم التحكيم الدولية؟ المحكمون هم العنصر الأكثر أهمية في نظام تسوية المنازعات البديلة الحديثة. وموقفهم مماثل لموقف القضاة الذين قد مُنحوا سلطات غير محدودة وهم محصّنين من المسؤوليات في قاعة المحكمة. وتكون قرارات التحكيم ملزمة للأطراف، وهي قرارات نهائية، رهناً ببعض الأسباب المحدودة. ولها التزام بالنظر في جميع الجوانب الوقائعية والقانونية للمسألة والبت فيها وفقاً لذلك. ومع ذلك، فإن إحدى مدارس الفكر ترى أن المحكمين يتمتعون بسلطات غير محدودة في المحكمة وأنهم منحوا سلطات غير محدودة للعمل داخل وخارج ولاياتهم دون أي قيود. ولهذا السبب، أدخل قانون جديد بعض القواعد و المسؤوليات على المحكمين في بعض البلدان لتقييد سلطاتهم وحكمهم إذا ثبتت إدانتهم بارتكاب مخالفة. وبناء على ذلك، سن المرسوم في القانون رقم 7 لسنة 2016 (القانون الجديد) القواعد المتعلقة بهذه المسألة في عام 2016. في هذا المقال سوف نناقش المسؤولية الجنائية للمحكمين بموجب القانون الجديد وأثره على التحكيم في دولة الإمارات العربية المتحدة.

    السمات البارزة للقانون الجديد

    القانون الجديد يتعلق بالمحكمين في دولة الإمارات العربية المتحدة مثله مثل أي قانون جديد قدم في أي اختصاص قضائي هام. وتوفر العديد من الولايات القضائية حصانة للمحكمين لكي يكون لهم هيئة تحكيم مناسبة. وهم محصنون من المسؤولية المدنية الناشئة عن دورهم كمحكم. ولهذه الحرية دعم واسع النطاق في جميع الولايات القضائية الدولية تقريباً. وفي قضية المحكمة العليا الأسترالية الأخيرة، رأت المحكمة أن المحكمين مسؤولون أمام الطرفين فقط إذا ألغت المحكمة الحكم وإذا قرر أحد الأطراف أن محكماً كان مهملاً إلى حد كبير. وبالمثل، توفر بلدان مثل المملكة المتحدة وكندا أيضا حصانة كاملة للمحكمين من المسؤولية المدنية ما لم تثبت إدانتهم بالاحتيال أو سوء النية في المحكمة.

    وهناك ثلاثة أنواع أساسية من الواجبات التي تفرض على المحكم. هذه الواجبات يفرضها الطرفان، المسؤوليات التي يفرضها القانون، والالتزام الأخلاقي. وتشمل هذه الواجبات على سبيل المثال لا الحصر:

  • تسوية النزاع وإعطاء قرار لا يخضع للطعن على مستوى الإنفاذ،
  • والعمل بشكل مستقل ونزيه أثناء المحكمة، واتباع الموعد النهائي وتفادي التأخير، 
  • والعمل بحسن نية والحفاظ على السرية، وتوفير الفرصة لكل طرف لتمثيل قضيتهم.
  • ويؤدي عدم القيام بأي من المهام المذكورة أعلاه أو الواجبات التي يفرضها القانون إلى الطعن في قرار التحكيم أو المسؤولية المدنية أو حتى في المسؤولية الجنائية عن المحكمين في العديد من الولايات القضائية.
  • وتنص المادة 257 من القانون الجديد على أن "كل من يصدر قراراً أو يصدر رأياً أو يقدم تقريراً أو يعرض قضية أو يؤكد حقيقة لصالح أو ضد شخص ما، خلافاً لواجبات الحياد والصدق المطلوبة بصفتهما يعاقب بالحبس المؤقت و ذلك يشمل المحكمون أو الخبراء أو المترجمون الشفويون أو المحققون المعينون من قبل السلطة الإدارية أو القضائية أو الذين يرشحهم الطرفان بالسجن المؤقت، ويجب منع الفئات المذكورة أعلاه من تولي أية مهام جديدة، أحكام المادة 255 من هذا القانون".

    وقبل هذا التعديل، لم تفرض المادة 257 المسؤولية الجنائية إلا على الخبراء الذين تعينهم المحاكم. وفيما يتعلق بهذا التغيير، تمتد المسؤولية الجنائية إلى الخبراء وكذلك المحكمين الذين تختارهم مؤسسة تحكيم. أما الأشخاص المعينون بموجب النظام المخصص من جانب الأطراف أو السلطة القضائية فسيكونون مسؤولين جنائياً إذا خالفوا أحكام المادة المذكورة أعلاه.

    قد أثار فرض المسؤولية الجنائية اهتماماً كبيراً في دولة الإمارات العربية المتحدة. ويظهر القلق من حقيقة أن القرار في إجراءات التحكيم لا يمكن الطعن فيه، خلافاً لنظم المحاكم. وتوجد أسباب محدودة للطعن في قرار التحكيم على مستوى الإنفاذ. وهي لا تشمل التطبيق غير المشروع للقوانين، ولا تغطي سوى القضايا الرئيسية مثل المسائل المتعلقة بالرشوة. ولذلك، فإن هذه القوانين المعدلة تعتزم تحسين قوة إجراءات التحكيم من خلال فرض المسؤولية الجنائية ليس فقط على المحكمين ولكن أيضا على الخبراء والمترجمين الذين يصدرون آراء تتعارض مع واجبات الحياد والحقيقة. يقدر العلماء وأطراف التحكيم الأنظمة الجديدة لفرض بعض القيود على المحكمين.

    ومن ناحية أخرى، يرى المحكمون أن عواقب هذه التعديلات قد تمدد الجدول الزمني لإجراء التحكيم، فضلاً عن الإضرار بسمعة المحكمين عموماً. ولا تتطلب المادة 257 دليلاً على النية الإيجابية للمخالفة من جانب المحكم. إن عدم الإخلال بواجبات الإنصاف والحياد لم يتم تعريفه، وهو ما يشكل معنى واسعاً في قانون دولة الإمارات العربية المتحدة الذي يترك علامة استفهام كبيرة للمحكمين. وهو السؤال الذي طرحه المجتمع القانوني على هذا الجانب بالذات من خلال مقارنة المادة 22 من قانون التحكيم في مركز دبي المالي العالمي، والتي تنص على ما يلي:

    "لا يجوز لأي شخص محكم أو موظف أو وكيل لمحكم أو مؤسسة تحكيم أو ضابط في مؤسسة تحكيم أو سلطة تعيين أن يكون مسؤولاً أمام أي شخص عن أي فعل أو امتناع عن القيام به فيما يتعلق بالتحكيم ما لم تثبت أنها تسببت في أضرار من جراء وعي وخطأ متعمد".

    وعلاوة على ذلك، عند مقارنة المادة 257 مع الولايات القضائية الأخرى التي تنطبق عليها المسؤولية الجنائية للمحكمين، تكون تلك القوانين أكثر تحديداً ويسهل تطبيقها عملياً. وتنشأ المسؤولية الجنائية للمحكمين عن ممارسة وظائفهم شبه القضائية. وبموجب النظام الإسباني، تعرف الجرائم بأنها جرائم محددة، والتعاريف أكثر دقة، مثل تعريفات الرشوة في المادتين 385 و 388 من القانون الجنائي والمفاوضات غير القانونية في المواد 297-298 من القانون الجنائي. ويعتبر سوء السلوك مسؤولية جنائية في الأرجنتين والقانون محدد في هذا الشأن. (المادة 269 من قانون الإجراءات الجنائية لدولة الإمارات العربية المتحدة). كما تفرض الصين المسؤولية الجنائية على المحكمين في ظروف معينة.

    بناء على ذلك، لا توجد مبادئ توجيهية بشأن ما سيظهر كدليل على مخالفة الواجب. وبالتالي، فإن المحكمين كممارسين للقانون يفهمون أن فرصة الدفاع عن أنفسهم في مثل هذه الحالات ضيقة جداً. ومع ذلك، بصفة عامة، فإن الممارسة، وإثبات أن المحكم تصرف بشكل غير صادق وبطريقة جزئية مهمة صعبة. على الرغم من سهولة أو صعوبة الإثبات، فإن للطرف الخاسر من التحكيم محاولة استخدام المادة 257 عندما يكونون غير راضين عن نتيجة قرار التحكيم. مع محدودية عدد الأسباب التي يمكن الطعن بها في مستوى الإنفاذ، فإن الأطراف سوف تستخدم هذه المادة في معظم الأحيان، وسوف تؤخر العملية وتضر بسمعة المحكم بلا شك.

    أثر القانون الجديد

    لا يمكن إعادة النظر في الأضرار التي لحقت بسمعة المحكمين لأن عواقب المسؤولية الجنائية بموجب قوانين دولة الإمارات العربية المتحدة خطيرة. وسوف يؤدي ذلك إلى التحقيق، ويجب على الشخص المتهم تسليم جواز سفره، وأحياناً قد تقرر السلطات تقييد السفر خارج دولة الإمارات العربية المتحدة، والتغييرات في السجن مرتفعة جداً. ونتيجة لذلك، لا يخاطر المحكمون بأن تكون المحاكم محكمين وحيدين فقط بسبب الخوف من العواقب اللاحقة. ولذلك، يضطر الطرفان في بعض المحاكم إلى تعيين ثلاثة محكمين بغض النظر عن عدد المحكمين المتفق عليه في شرط التحكيم الخاص بالعقد. ولهذه العملية أثر على المفهوم الأساسي للتحكيم وهو حرية الأطراف حيث يكون للأطراف حرية اختيار إجراءات التحكيم.

    وثمة أثر آخر هو بذل العناية الواجبة، حيث ينظر المحكمون والخبراء المعنيون على نحو وثيق في خلفية الأطراف ومحاميهم وسلوكهم في الماضي. ومن ناحية أخرى، ينظر المحكمون بعناية إلى أعضاء زملائهم في المحكمة وسلوكهم السابق.

    وتتطلب المحاكم الآن من الأطراف أن تقدم في بيان أنها تعامل معاملة عادلة في المحكمة بصرف النظر عما إذا كان هذا صحيحاً أم لا. لذلك، يمكن للمحكمين استخدام هذا لاحقا للدفاع عن أنفسهم. والمحكمون مسؤولون أيضاً عن دفع تعويضات للطرفين بموجب المادة 207 (2) إذا استقالوا من محكمة جارية دون إبداء سبب وجيه. وبالنظر إلى كل هذه الأسباب، يرى بعض الباحثين أن هذا شكل من أشكال الهجوم على المحكمين.

    وعلاوة على ذلك، هناك أحكام مخففة في ظروف معينة أيضاً. وفيما يلي نص المادة 255 المشار إليها في المادة 257 "يعفى من العقوبة الشاهد الذي:  

    إذا كان سيتعرض لضرر شديد في حريته أو شرفه إذا قال الحقيقة أو إن كان في شهادته متحيزاً لزوجته، حتى ولو كان مطلقا أو أحد أصوله أو أحفاده أو إخوانه أو أخواته أو أهله من نفس الدرجات.

    الشاهد الذي يكشف أمام المحكمة اسمه و لقبه و الذي لم يستمع إليه كشاهد أو إذا كان عليه أن يقول أنه له الحق في الامتناع عن الإدلاء بالشهادة إذا رغب في ذلك.

    وفي الحالتين المذكورتين أعلاه، إذا أفضت شهادة الزور إلى تعرض شخص آخر للملاحقة القانونية أو إلى حكم، يحكم على صاحب البلاغ بالحبس لمدة لا تقل عن ستة أشهر."

    ويجب على المحكمين أن يتصرفوا بصدق وبمسؤولية، وأن يمتثلوا لمعاييرهم المهنية، وأن لا يخضعوا للتحيز عند إجراء المحاكمة. فهي مقاعد القيادة للتحكيم، وبالتالي فإن سلوكها يؤثر على المحكمة وزيادة صغيرة في قوة المحكمين أو تقييد طفيف في سلطاتها سوف يكون له تأثير كبير على المسألة العامة. ومن الواضح أن فرض المسؤولية الجنائية على المحكمين لا يؤثر فقط على المحكمين، بل يؤثر أيضاً على إجراءات التحكيم برمتها.

    وعلى الرغم من أن الكتّاب التشريعيين قدموا بعض التوضيحات والمبررات، لكن لم يحدث تغيير كبير في هذه المسألة.

    كما أن المادة 257 تؤدي إلى موقف لم تعد فيه دولة الإمارات العربية المتحدة مكاناً مناسباً حيث انخفض عدد المحكمين الذين وقعوا في محاكم الإمارات العربية المتحدة. هناك بعض الحوادث المبلّغ عنها حيث وجد المحكمون الدوليون مترددين في إجراء قضايا التحكيم في دولة الإمارات العربية المتحدة، وعواقب ذلك هي تأخير التحكيم والمزيد من الإحباط للطرفين. وبدون نظام تحكيم فعال ، لن تختار الشركات والممارسون دولة الإمارات العربية المتحدة كمقعد للتحكيم. ومن المفهوم أن جميع المؤسسات الرائدة في جميع أنحاء العالم تشكل وتحسن لوائحها من أجل تحسين تجربة التحكيم للأطراف. على سبيل المثال، إدخال إجراءات التحكيم المعجل في المحكمة الجنائية الدولية، "ليا " وغيرها من المؤسسات التي تسمح وسائل الاتصال الحديثة في المحكمة، والموافقة على المحكمة "وثائق فقط" الافتراضي بموجب مؤسسة التحكيم "هياك".

    وبهذه الطريقة، يجب على دولة الإمارات العربية المتحدة أيضا اتخاذ تدابير وتغييرات لجذب التحكيم الدولي. ومع ذلك، يمكن الإشارة إلى أن صياغة المادة 257 مع نية كاملة غاب عن العواقب اللاحقة والتأثير الشديد قد يكون لها على سمعة التحكيم الإماراتي.

    وبالنظر إلى جميع العواقب اللاحقة، فإن الممارسين والمحكمين الإماراتيين بدعم من مؤسسات التحكيم الدولية قدموا نداء إلى الحكومة الإماراتية للوزارة لإعادة النظر في المسؤولية الجنائية الخطيرة المفروضة على المحكمين. غير أن بعض الباحثين يقولون إن نية الصياغة التشريعية من غير المرجح أن تتغير لأن دولة الإمارات العربية المتحدة لديها تاريخ في فرض أنظمة صارمة في العديد من المجالات. ومع ذلك، يجوز للمحاكم الإماراتية أن تختار تطبيق تعريف ضيق للمادة 257 بالنظر إلى جميع الحقائق والظروف الجارية. وعلى العموم، فقد ثبت أن التشريع الجديد يشكل ضربة قوية لسمعة دولة الإمارات العربية المتحدة كمركز تحكيم دولي رئيسي في الشرق الأوسط.

     

    ]]>
    Tue, 13 Feb 2018 10:43:00 GMT
    <![CDATA[تأثير خروج بريطانيا من الاتحاد الأوروبي على التحكيم الدولي]]> تأثير خروج بريطانيا من الاتحاد الأوروبي على التحكيم الدولي

    "عندما تعطيك الحياة البرتقال، إصنع منها عصير البرتقال"1

    هل الحياة تعطي دائما البرتقال، قد تسأل؟ بالنسبة للبعض، البرتقال من الحمضيات ولكن لعدة الصباحات  دون عصير البرتقال مثل يوم دون أشعة الشمس. هي تحتوي على فيتامين " سي" .... ولكن هذا ليس موضوعي .... لنعود لموضوعنا الأساسي.

    ليس كل الأخبار مثيرة للاهتمام، ولكن هناك بعض الأخبار تدعو إلى إعادة التفكير. هذه العناوين قد تعني أكثر من أشعة الشمس والبرتقال لذلك ربما قد تصيب القارئ صدمة، في التفكير العميق، أو ستثير إهتمامه . هذا هو بالضبط ما حدث مع خروج بريطانيا من الاتحاد الأوروبي.

    خروج بريطانيا من الاتحاد الأوروبي صدمت الأمم في جميع أنحاء العالم. صوت الشعب البريطاني لصالح خروج بريطانيا، فخروج بريطانيا من الاتحاد الأوروبي في استفتاء تاريخي في يونيو 2016. وقد أدت هذه النتيجة إلى احتفالات مبتهجة بين المشككين الأوروبيين حول أوروبا وأرسلت صدمات اقتصادية في جميع أنحاء العالم. هناك العديد من المخاوف والقضايا التي لم يتم الرد عليها وتركت الكثير من الشركات قلقة لما سيحدث بعد ذلك. وتهدف هذه المقالة إلى تقديم موجز عن الآثار المحيطة التحكيم الدولي والأهمية لندن العالمية كمقعد للتحكيم..

    وقد عبر العديد من الفقهاء عن آرائهم بأن موقف ما بعد خروج بريطانيا من الاتحاد الأوروبي سيبقى دون تغيير عندما يتعلق الأمر بلندن كمقعد للتحكيم. في منتصف عام 2016، عندما عرضت بريطانيا خروجها من المملكة المتحدة، كانت لندن مقر رقم 4738 للتحكيم التجاري الدولي، والوساطة، والفصل فيها.

     التشريع الرئيسي الذي يوفر إطار للتحكيم في المملكة المتحدة، هو قانون التحكيم لعام 1996، لم ينشأ عن قانون الاتحاد الأوروبي، وسوف يبقى ساري المفعول بعد خروج المملكة المتحدة من الاتحاد الأوروبي. ولا يزال القانون مؤيد ومن غير المرجح أن يفرض أي آثار سلبية.

     وبالنظر إلى تفسير قانون التحكيم على مدى العقدين الماضيين، وضعت المحاكم الإنجليزية والويلزية بشكل رئيسي نهجا تحكيميا ، وهو ما نفترضه دون انقطاع مع خروج بريطانيا من الاتحاد الأوروبي.

    ولا بد من اعتبار أن المملكة المتحدة لا تزال موقعة على اتفاقية الاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية لعام 1958 (المعروفة أكثر باسم اتفاقية نيويورك)، التي تنص على إنفاذ قرارات التحكيم عبر 156 ولاية قضائية حاليا، بما في ذلك جميع دول الاتحاد الأوروبي (الدول الأعضاء). وعندما يختار الطرفان عقودهما التي يحكمها القانون الإنجليزي أو الويلزي، يفضل اختيار لندن كمقعد تحكيم. 

    ومن غير المحتمل أن تنخفض شعبية القانون الإنجليزي والويلزي (وكذلك اللغة الإنجليزية) في المعاملات التجارية الدولية بشكل ملحوظ بعد خروج بريطانيا من الاتحاد الأوروبي. والأكثر تفضيلا لهذا الاختصاص هو مجموعة من المحكمين والمحامين والخبراء من ذوي الخبرة، والتي هي أيضا موطن لعدة مؤسسات التحكيم الشعبية، مثل "لسيا " (محكمة لندن التحكيم الدولي) و "سيارب"  (معهد المحكمين المعتمدين).

    ومن المرجح أن يصبح التحكيم خيارا شعبيا في ظل خروج بريطانيا من الاتحاد الأوروبي، لأنه سيوفر الاستقرار واليقين. وأبرزها أننا نعلم أن قرارات التحكيم الصادرة في المملكة المتحدة ستظل قابلة للتنفيذ في جميع أنحاء الاتحاد الأوروبي عملا باتفاقية نيويورك. هذا يتناقض مع إنفاذ الأحكام الإنجليزية والويلزية، وهذا النظام الذي من المحتمل أن يتغير بمجرد خروج المملكة المتحدة من الاتحاد الأوروبي.

    وقد يؤدي خروج بريطانيا من الاتحاد الأوروبي أيضا إلى تحسين جاذبية لندن كمقعد للتحكيم. ليس فقط عندما يرى الطراف الثالث القانون الإنجليزي والويلزي على أنها أكثر يقينا وحيادا إذا أنها  لم تعد ملزمة لقرارات محكمة العدل في الاتحاد الأوروبي (وبالتالي اعتماد "القانون الإنجليزي، المقعد الإنجليزي" عند صياغة أحكام تسوية المنازعات )، ولكن المحاكم الإنجليزية والويلزية قد تكون أيضا على استعداد لإعادة إنشاء لاستخدام الأوامر المضادة لرفع  الدعاوى، المحظورة حاليا بموجب قانون الاتحاد الأوروبي، فيما يتعلق بالنزاعات القضائية ذات الصلة بالاتحاد الأوروبي، لمنع الأطراف من بدء الإجراءات في محاكم الاتحاد الأوروبي  لانتهاك اتفاقات التحكيم . 

    العقبات القادمة؟

    يجب على الدولة العضو الراغبة في مغادرة الاتحاد الأوروبي أن تثير عملية الخروج بإخطار الاتحاد الأوروبي بموجب المادة 50 بعزمه على المغادرة. تقرر المملكة المتحدة توقيت التبليغ. وبمجرد التبليغ، يطلق الإخطار فترة تصل إلى عامين والتي سيتم خلالها إجراء مفاوضات بين المملكة المتحدة والدول ال 27 المتبقية فيما يتعلق بشروط خروجها. ويمكن تمديد فترة السنتين، ولكن هذا يتطلب اتفاقا بالإجماع من جميع الدول الأعضاء في الاتحاد الأوروبي.

    وعلاوة على ذلك، ستكون الآثار المترتبة على الالتزامات والعلاقات التعاقدية مصدر قلق كبير حيث يمكن للأطراف أن تتنصل من التزاماتها التي تعتمد على شرط القوة القاهرة أو شرط تغيير جوهري أو قد تدعي أن العقد تنعطل . وستنظر الآلية التعاقدية بعناية حيثما يسعى الطرفان إلى تجنب أي مفاوضات بشأن الأداء التعاقدي، بمجرد قيام الأطراف بتقييم المشهد القانوني والاقتصادي والتنظيمي لهذا الخروج السياسي. .

    كما أن التغييرات في النظام ستحدد المجال أمام المستثمرين للمطالبة ضد المملكة المتحدة بموجب معاهدات الاستثمار الثنائية والمتعددة الأطراف، على سبيل المثال، على توقعاتهم بشأن استقرار النظام التنظيمي الذي استثمروا فيه.

    وفي الحقيقة فيما يتعلق بمضمون القانون الإنكليزي بعد الانسحاب قد يؤدي في حد ذاته إلى نزاعات، حيث تسعى الأطراف إلى اختيار الموقف. وقد تنشأ الحالة عندما يتم الطعن في أي تشريع من المملكة المتحدة أو تعديله ولن يكون مطلوبا منه الامتثال لتوجيه الاتحاد الأوروبي. وبالإضافة إلى ذلك، قد يكون هناك مجال للحجة في سياق المبادئ التي وضعتها السوابق القضائية للاتحاد الأوروبي قبل الخروج يجب أن تستمر في التأثير على تفسير المحاكم البريطانية للقانون البريطاني، إلا إذا كان التشريع البريطاني قد قدم بعد الخروج لائحة تتوافق مع الاتحاد الأوروبي. .

    وفيما يتعلق بإجراءات تسوية المنازعات، فإن الخروج من الاتحاد الأوروبي سيعني أن التشريعات الرئيسية للاتحاد الأوروبي بشأن الاختصاص والإنفاذ المتبادل للأحكام (أي لائحة بروكسل) لن تنطبق على المملكة المتحدة.

     ومن المرجح أن تسعى المملكة المتحدة للتوصل إلى اتفاق مع الاتحاد الأوروبي بشأن هذه المسائل، أو تسعى للانضمام إلى اتفاقيات قائمة مثل اتفاقية لوغانو لعام 2007 أو اتفاقية لاهاي لعام 2005 بشأن اختيار اتفاقات المحكمة. وفي حالة عدم وجود ذلك، فإن القانون الإنجليزي له قواعده الداخلية الخاصة بالولاية القضائية وإنفاذ الأحكام التي من المرجح جدا أن تطبق في القضايا الدولية في المحاكم الإنجليزية التي تشمل أطراف الاتحاد الأوروبي.

    والأهم من ذلك أن القواعد سوف تحترم أي خيار من أحكام المحكمة، وهكذا في الحالات التجارية التي يمارس فيها خيار ما،ومن غير المرجح أن يكون له أي تأثير مادي على سير القضايا.

    عموما، على الرغم من أنه قد يكون هناك بعض عدم الاستقرار وعدم اليقين، يبدو من غير المحتمل أن خروج بريطانيا من الإتحاد الأوروبي  من شأنه أن يلحق ضررا كبيرا بموقف المملكة المتحدة كمركز رئيسي لتسوية المنازعات. لا ينبغي أن يتأثر التحكيم مع مقعد في لندن بالخروج من الاتحاد الأوروبي لأن المملكة المتحدة ستبقى طرفا في اتفاقية نيويورك 1958، جنبا إلى جنب مع بقية الدول الأعضاء في الاتحاد الأوروبي.

    [i] مستوحاة من الاقتباس الأصلي من إلبرت هوبارد

     

    ]]>
    Sun, 28 Jan 2018 11:28:00 GMT
    <![CDATA[قرار التحكيم أم النظام العام]]> قرار التحكيم أم النظام العام

    "(النظام العام من الأمور الهشة، و إذا لم تقم بإصلاح الجزء المكسور من النافذة بأسرع وقت ممكن فإن النافذة كلها ستنكسر)"

             الكثير منا يتراجع بعد البدء بإجراءات المحكمة، نظراً إلى كونها مكلفة و طويلة المدة بطبيعتها. لكن لحسن الحظ، فإنه يوجد طرق بديلة لتسوية النزاعات كالتحكيم. فقد أصبح التحكيم في العالم المعاصر خياراً ملائماً لكثير من المستثمرين، و هو موضع إقبال و ترحيب من قبل الدول المتقدمة التي تهدف إلى جذب الاستثمارات الدولية. فالتحكيم هو الحل الأنسب عندما يتعلق الموضوع بالتعامل مع النزاعات التي تنشأ بين الأطراف و مسائلها الحساسة..

    إذا كنت أحد الخصوم، و قمت باختيار التحكيم لحل النزاع، فعليك أن تكون مطمئناً على أنه سيتم التعامل مع قضيتك بجد و حرفية من قبل خبير متخصص في هذه المسألة، على عكس اللجوء إلى القضاء و عدم معرفة ما إذا كانت قضيتك ستصل إلى الخبير المناسب و المختص الذي يمكنه أن يتعامل مع قضيتك بحرفية! فضلاً عن أن إجراءات التحكيم عادة تكون أسرع من إجراءات اللجوء إلى المحاكم، و خاصة إذا كان النزاع بين أطراف من دول مختلفة.

     

    المسائل المحلية:

    يمكن لكل طرف من أطراف النزاع أن يقوم بتعيين المحكم أو مركز تحكيم محدد. فعندما يتلقى المحكم الذي تم تعيينه الطلبات و الردود من الطرفين، يصدر قراراً بناء عليها، و هذا القرار الذي يقوم المحكم بإصداره يعد وفقاً لقانون دولة الإمارات العربية المتحدة قراراً ملزماً و نهائياً. فقد أعطى قانون الإجراءات المدنية الاتحادي رقم (11) لسنة 1992 للتحكيم سلطة في إصدار قرارات نهائية و ملزمة و قابلة للتنفيذ في المحاكم. و عليه، فلا يجوز لأي من الطرفين بعد صدور قرار التحكيم أن يطعن بهذا القرار بأي طريق من طرق التحكيم، إذ أن هذا القرار نهائي لا يمكن تعديله. إلا أن قانون الإجراءات المدنية الاتحادي قد استثنى من ذلك بعض الحالات في المادة 216 إذ أنه قد نص في هذه المادة على أنه يجوز للمحكمة أن تقوم بإلغاء قرار التحكيم. فقد نصت المادة سالفة الذكر على أنه : ﻳﺠﻮز ﻟﻠﺨﺼﻮم ﻃﻠﺐ ﺑﻄﻼن ﺣﻜﻢ اﻟﻤﺤﻜﻤﻴﻦ ﻋﻨﺪﻣﺎ ﺗﻨﻈﺮ اﻟﻤﺤﻜﻤﺔ ﻓﻲ اﻟﻤﺼﺎدﻗﺔ ﻋﻠﻴﻪ وذﻟﻚ ﻓﻲ اﻷﺣﻮال اﻵﺗﻴﺔ: إذا كان ﻗﺪ ﺻﺪر ﺑﻐﻴﺮ وﺛﻴﻘﺔ ﺗﺤﻜﻴﻢ أو ﺑﻨﺎًءً ﻋﻠﻰ وﺛﻴﻘﺔ ﺑﺎﻃﻠﺔ أو ﺳﻘﻄﺖ ﺑﺘﺠﺎوز اﻟﻤﻴﻌﺎد أو إذا ﺧﺮج اﻟﺤﻜﻢ ﻋﻦ ﺣﺪود اﻟﻮﺛﻴﻘﺔ، و إذا  صدر اﻟﺤﻜﻢ ﻣﻦ ﻣﺤﻜﻤﻴﻦ ﻟﻢ ﻳﻌﻴﻨﻮا ﻃبقاً ﻟﻠﻘﺎﻧﻮن أو ﺻﺪر ﻣﻦ ﺑﻌﻀﻬﻢ دون أن ﻳﻜﻮﻧﻮا ﻣﺄذوﻧﻴﻦ ﺑﺎﻟﺤﻜﻢ ﻓﻲ ﻏﻴﺒﺔ اﻵﺧﺮﻳﻦ أو ﺻﺪر ﺑﻨﺎًء ﻋﻠﻰ وﺛﻴﻘﺔ ﺗﺤﻜﻴﻢ ﻟﻢ ﻳﺤﺪد ﻓﻴﻬﺎ ﻣﻮﺿﻮع اﻟﻨﺰاع أو ﺻﺪر ﻣﻦ ﺷﺨﺺ ﻟﻴﺴﺖ ﻟﻪ أهﻠﻴﺔ اﻹﺗﻔﺎق ﻋﻠﻰ اﻟﺘﺤﻜﻴﻢ أو ﻣﻦ ﻣﺤﻜﻢ ﻻ ﺗﺘﻮﻓﺮ ﻓﻴﻪ اﻟﺸﺮاﺋﻂ اﻟﻘﺎﻧﻮﻧﻴﺔ، و إذا وقع بطلان في الحكم أو بطلان في الإجراءات أثّر على الحكم.

    خلافاً لقانون دولة الإمارات العربية المتحدة لم يمنح القانون الفرنسي قرارات المحكمين سلطة على الأحكام القضائية، إذ أن القانون الفرنسي قد سمح بالطعن بقرارات التحكيم، هذا بالنسبة إلى قرارات التحكيم الداخلية. أما بالنسبة إلى قرارات التحكيم الدولية فهي نهائية و ملزمة.

    فضلاً عن ذلك، ينص قانون الإجراءات المدنية في المادة (203) على أنه : " ولا يجوز التحكيم في المسائل التـي لا يجوز فيها الصلح ولا يصح الاتفاق على التحكيم إلا ممن له أهلية التصرف في الحق محل النزاع" و المسائل التي لا يجوز فيها الصلح و لا يمكن تسويتها تصبح مسألة من مسائل النظام العام، و هذا يعني أنه إذا تم التوصل إلى قرار تحكيم فيه انتهاك للدليل العام فإن هذا القرار سيتم إلغاؤه!

    من الضروري فهم النظام العام كما تم تعريفه وفقاً لقوانين دولة الإمارات العربية المتحدة. فالنظام العام هو محموعة من المصالح الأساسية التي يقف عليها المجتمع سواء كانت سياسية أو اقتصادية أو اجتماعية، فقد وضع النظام العام لحماية المصالح، فيجب احترامها و اتبعاعها من قبل جميع أفراد المجتمع. إن مصطلح النظام العام واسع، و يختلف من مجتمع لآخر، فما قد يعتبر انتهاكاً للنظام العام في دولة الإمارات العربية المتحدة قد لا يكون كذلك في دول أخرى. فإن أي اتفاق أو قرار مخالف للنظام العام يعتبر باطلاً في دولة الإمارات العربية المتحدة. عرّف قانون المعاملات المدنية الاتحادي رقم (5) لسنة 1985 النظام العام، فقد نصت المادة (3) من القانون السالف الذكر على أنه : "يعتبر من النظام العام الأحكام المتعلقة بالأحوال الشخصية كالزواج و الميراث و النسب و الأحكام المتعلقة بنظم الحكم و حرية التجارة و تداول الثروات و قواعد الملكية الفردية و غيرها من القواعد و الأسس التي يقوم عليها المجتمع و ذلك بما لا يخالف الأحكام القطعية و المباديء الأساسية للشريعة الإسلامية". و لكن قد يتسائل البعض، كيف يمكن أن يخالف قرار التحكيم النظام العام؟

    رفعت قضية عقارية أمام محكمة التمييز في دبي بموجب الرقم 190/2011، و قررت المحكمة إلغاء قرار التحكيم، و ذلك نظراً إلى عدم توقيع العقد المبرم بين المشتري و المطور لبيع وحدة خارج المخطط في السجل العقاري المؤقت مما يجعله عقداً مخالفاً للنظام العام. فلجأ المشتري للتحكيم لإلغاء عقدي شراء تم إبرامهما مع المطور لأن عقود الشراء لم تسجل في السجل بناء على ما ورد في المادة 3 من القانون الاتحادي رقم 13 لسنة 2008 بشأن السجل العقاري المؤقت دبي و التي تنص ما ما يلي: " لا يجوز لأي وسيط عقاري ممارسة نشاط الوساطة العقارية في دبي ما لم يكن مرخصاً ومسجلاً في مؤسسة التنظيم العقاري".

     ذكرت المحكمة في حكمها أنه بما أن المحكم الذي عالج هذه القضية يعرف أثناء الإجراءات أن العقود لم تسجل، فإن المحكم على علم بانتهاك النظام العام وليس له اختصاص في القضية. وبناء عليه، جعل قرار التحكيم هذا باطل و تم إالغاؤه. اتخذت محكمة التمييز في دبي موقفا مماثلا في القضية رقم 14 لسنة 2012. ويترتب على ذلك أن المستثمرين والمطورين يجب أن يدركوا أن الوحدات غير المخطط لها والتي لم يتم تسجيلها في السجل العقاري ستلغي اختصاص التحكيم بسبب الافتقار من تسجيل الوحدة، وسوف تصبح مسألة النظام العام التي ستكون ضمن الولاية القضائية الوحيدة للمحاكم.

    لرفع قضية عقارات، لابد أولاً من فهم العملية الصحيحة من محامي عقارات و ذلك لضمان عدم تضييع الوقت و الجهد. فإذا قام مطور ببيعك وحدة غير مسجلة، عليك الذهاب إلى المحكمة لإلغاء اختصاص التحكيم في هذا العقد و المطالبة بإنهاء الاتفاقية الموقعة.

    وبمجرد أن تنفذ المحكمة القرار، سيكون للمطور الحق في طلب الإلغاء بناء على مخالفة النظام العام. ولذلك، فمن المستحسن أن تذهب إلى المحكمة مباشرة في مثل هذه الحالات.

    في نهاية المطاف، يجب أن يكون هناك توازن بين حماية النظام العام، الذي يحافظ على قيم المجتمع والتحكيم الذي يدعم المستثمرين من جميع أنحاء العالم للاستثمار في البلاد، والذي هو بوابة للاستثمارات الدولية والتنمية الاقتصادية في المنطقة

     فقد اتخذت دولة الإمارات العربية المتحدة خطوة هامة من حيث إنشاء منصات للتحكيم من خلال مراكز التحكيم العالمية. ومع ذلك، نحن بحاجة إلى وضع معايير واضحة على ما يعتبر جزءا من النظام العام بدلا من مجرد إعطاء أمثلة في القانون وتجاوزه إلى المحكمة لاتخاذ قرار.

    ]]>
    Sat, 16 Dec 2017 11:29:00 GMT
    <![CDATA[دليل قانون الطيران في دولة الإمارات: سؤال و جواب]]> دليل قانون الطيران : الإمارات العربية المتحدة

    الجزء 1 – العام

    1.1  يرجى سرد ووصف التشريعات الأساسية والهيئات التنظيمية الرئيسية التي تنطبق على و / أو تنظم الطيران في نطاق سلطتك

    التشريعات الرئيسية لدولة الإمارات العربية المتحدة التي تحكم قانون الطيران هي كما يلي:

    • القانون الاتحادي رقم 20 لسنة 1991 بشأن الطيران المدني (قانون الطيران المدني) ؛
    • القانون الاتحادي رقم 4 لسنة 1996 بشأن هيئة الطيران (قانون هيئة الطيران) ؛
    • القانون الاتحادي رقم 20 لسنة 2001 بشأن التعديلات في قانون هيئة الطيران. و
    •  القانون الاتحادي رقم 8 لسنة 1983 بإصدار قانون المعاملات التجارية ، الذي ينص على قواعد النقل الجوي.
    •  القانون الاتحادي رقم 22 لسنة 1972 بشأن مشاركة دولة الإمارات العربية المتحدة في مشروع إنشاء وحدة اختبار عربية لمعدات الملاحة الجوية.

    اللوائح تشمل:

    • لائحة الطيران المدني - نظام الترخيص لشهر يوليو 2011.
    • لائحة الطيران المدني - اللائحة العامة لشهر مارس 2013 ؛
    • تنظيم الطيران المدني - تنظيم العمليات لشهر يوليو 2011 ؛
    • لائحة تنظيم الطيران المدني - صلاحية الطيران في يوليو 2011 ؛
    • لائحة تنظيم الطيران المدني - أنظمة سلامة الطيران في فبراير 2011.
    • لوائح الطيران المدني - أنظمة أمن الطيران في مايو 2016.
    • لائحة الطيران المدني - لوائح الملاحة الجوية في سبتمبر 2011.
    • تنظيم الطيران المدني - خدمات الطوارئ للمطارات في فبراير 2017 ؛
    • تنظيم الطيران المدني - نظام إدارة السلامة لشهر يونيو 2016 ؛
    • لائحة الطيران المدني - فيما يتعلق بنظام الطائرات بدون طيار (CAR UAS) في فبراير 2017 ؛
    • تنظيم الطيران المدني - نقل البضائع الخطرة جواً في مايو 2015 ؛
    • لائحة تنظيم الطيران المدني - تنظيم الشركات الأجنبية الصادر في أكتوبر 2016 و
    • تنظيم الطيران المدني - الطائرات الرياضية الخفيفة مارس 2013.

    يسري قانون الطيران المدني على جميع الطائرات المسجلة في دولة الإمارات العربية المتحدة ، ومراقبة الحركة الجوية ، والاتصالات ، والمطارات المدنية ، في حين أن قانون هيئة الطيران قد أنشأ الهيئة العامة للطيران المدني (الهيئة العامة للطيران المدني).الهيئة العامة للطيران المدني هي الجهة التنظيمية التي تم تعيينها لضمان الامتثال الملائم لقانون الطيران المدني في دولة الإمارات العربية المتحدة ، مع التأكيد على مفهوم الأمن والسلامة. تتمتع الهيئة العامة للطيران المدني بسلطة حصرية على صناعة الطيران في دولة الإمارات العربية المتحدة ، وهي مسؤولة عن خدمات الملاحة الجوية في الطريق وجميع جوانب السلامة الجوية.
    وبالتالي ، فإن لكل إمارة سلطة طيران خاصة بها تنظم جميع الأمور المتعلقة بالطيران في إمارة كل منها ، مثل هيئة الطيران في دبي المنشأة بموجب القانون رقم 21 لعام 2007 ، إدارة الطيران المدني في أبوظبي ، إدارة الطيران المدني في رأس الخيمة. دائرة الطيران المدني بالشارقة ، دائرة الطيران المدني ، الفجيرة.

    2.1  ما هي الخطوات التي يتعين على شركات النقل الجوي اتخاذها للحصول على رخصة تشغيل؟

    هناك العديد من الخطوات التي ينطوي عليها الحصول على رخصة تشغيل لشركات النقل الجوي وهي كالتالي:
    مرحلة ما قبل التقديم:
    قبل تقديم الطلب عبر الإنترنت ، يجب على مقدم الطلب مقابلة الهيئة العامة للطيران المدني ويجب عليه مناقشة خطته الأولية خلال اجتماعاته السابقة. خلال هذه المرحلة ، يقدم مقدم الطلب بيان النوايا قبل التطبيق والمستندات المطلوبة من قبل الهيئة العامة للطيران المدني. على أساس المعلومات المقدمة من مقدم الطلب ، ستقدم الهيئة العامة للطيران المدني الطلب الرسمي ليقدمه مقدم الطلب.
    مرحلة تقديم الطلبات الرسمية:
    تبدأ هذه المرحلة عندما يقدم مقدم الطلب طلب رسمي للحصول على شهادة مشغل جوي (AOC) مع العديد من الوثائق والكتيبات التي تصف عملياته حسب توجيهات الهيئة العامة للطيران المدني. يجب أن يبدأ الطلب قبل 90 يومًا على الأقل من عمليات الإيرادات الفعلية.
    مرحلة تقييم المستندات:
    تتضمن هذه المرحلة تقييمًا مفصلاً للوثائق والأدلة لمحتواها وامتثالها. خلال هذه المرحلة ، سوف تتحقق الهيئة العامة للطيران المدني من اللياقة الفنية للعمليات المقترحة من قبل المشغل. يجب ألا تكون الوثائق والأدلة المقدمة للنظر فيها قبل 60 يومًا على الأقل من بدء العمليات المقترحة لتجنب التأخير غير المبرر.

    مرحلة الفحص: خلال هذه المرحلة ، ستقوم الهيئة العامة للطيران المدني بفحص ما إذا كانت المرافق والمعدات المادية المقترحة من قبل مقدم الطلب مناسبة لنوع العمليات وحجمها. يجب على مقدم الطلب إثبات قدرته على الامتثال لجميع المتطلبات وممارسات التشغيل قبل بداية عمليات الإيرادات الفعلية.
    مرحلة إصدار الشهادات:
    تبدأ المرحلة عندما تستجيب الهيئة العامة للطيران المدني للتطبيقات والعمليات المقترحة لمقدم الطلب وتتخذ الخطوة اللازمة لإصدار شهادة AOC. ومع ذلك ، إذا كانت الهيئة العامة للطيران المدني غير راضية خلال مرحلة التفتيش ، فإن مرحلة إصدار الشهادات لن تتم حتى يتم الالتزام بمتطلبات السلامة والأمن.

    3.1 ما هي التشريعات الأساسية في نطاق سلطتك والتي تحكم سلامة الطيران ، ومن الذي يقوم بإدارة السلامة الجوية؟

    التشريع الرئيسي الذي ينظم السلامة الجوية هو قانون الطيران المدني. ومع ذلك ، هناك لوائح سلامة الطيران (لائحة السلامة) في فبراير 2011 والتي تحكم سلامة الهواء. يتكون نظام السلامة من ثلاثة فصول تشمل سلامة مقصورة الركاب ، ونقل البضائع الخطرة عن طريق الجو ، وحوادث الطيران والتحقيق في الحوادث.

    يقوم قطاع شؤون أمن الطيران بإدارة صناعة الطيران وتوفير السلامة لها ، ويتكون القطاع من عدة أقسام على النحو التالي:

    3        الملاحة الجوية والمطار (ANA

    4        الصلاحية للطيران (AW

    5        عمليات الطيران (FOP

    6       الترخيص (LIC)

    7       السياسة واللوائح  والتخطيط  (PRP)..

     

    4.1  هل يتم تنظيم السلامة الجوية بشكل منفصل لشركات النقل التجارية والبضائع وشركات النقل الخاصة؟ هل يتم تنظيم الرحلات الجوية بشكل منفصل لشركات النقل التجارية والبضائع وشركات النقل الخاصة؟

    تنظم الطائرات التجارية ، بالإضافة إلى الطائرات الخاصة ، وفقاً للوائح الطيران المدني الخاصة بالسلامة الجوية في فبراير 2011 ، ولوائح الطيران المدني الخاصة بنقل البضائع الخطرة جواً من مايو 2015 ، الشحنات.
    يتم تنظيم المواثيق الجوية الخاصة بالشركات التجارية والبضائع وشركات النقل الخاصة بموجب قانون السلامة الجوية في فبراير 2011.

     

    5.1  هل تمتلك المطارات أو تملكها الدولة؟

    جميع المطارات الرئيسية في كل إمارة مملوكة لحكومة الإمارة المعنية أو دائرة الطيران المدني في تلك الإمارة. ومع ذلك ، هناك العديد من المطارات المملوكة للقطاع الخاص في أبو ظبي ، مثل: مطار الفطيسي ، الذي يملكه حمد بن حمدان آل نهيان. مطار الجزيرة المملوك لنادي الجزيرة للطيران. مطار أرزانان ، مملوك لشركة تطوير زاكوم ؛ ومطار بوحاسا المملوك لشركة أبو ظبي للعمليات البترولية البرية.

     

    6.1  هل تفرض المطارات متطلبات على شركات الطيران التي تطير من وإلى المطارات في نطاق سلطتك؟

    تفرض مطارات دولة الإمارات العربية المتحدة عدة رسوم على شركات الطيران الخارجية والداخلية ، على النحو التالي:

    ·         رسوم خدمات الركاب  (PSC) ، والتي يتعين على شركة الطيران الصادرة دفعها. يتم إعفاء الرضع ، وطاقم تشغيل الطائرات وركاب الترانزيت / النقل المستمر خلال 24 ساعة من PSC.

    ·         رسوم أمن وسلامة الركاب  (PSSF  ، تدفع على شركات الطيران الخارجية. يتم إعفاء الرضع وطواقم تشغيل الطائرات وركاب الترانزيت / النقل المستمر خلال 24 ساعة من PSSF.

    ·         رسوم معلومات المسافرين المسبقة (API)   للمسافرين القادمين على شركات الطيران الداخلية. يتم إعفاء الرضع وأطقم تشغيل الطائرات وركاب الترانزيت من السفر خلال 12 ساعة من API.

    ·         رسوم منشأة الركاب  (PFC  ، والتي تم تنفيذها مؤخرًا ويتم دفعها بواسطة شركات الطيران الخارجية للمسافرين المغادرين. يتم إعفاء الرضع وأطقم العمليات وركاب الترانزيت برحلتين في نفس الرحلة ؛ ومع ذلك، يتعين على المسافرين نقل هذه الرسوم.

     

    7.1  ما هو التشريع و / أو النظام التنظيمي الذي ينطبق على الحوادث الجوية؟ على سبيل المثال ، هل هناك أي قواعد ولوائح وأنظمة وإجراءات معينة معمول بها ويلزم الالتزام بها؟

    ينطبق الجزء السادس من الباب السادس من نظام الطيران المدني على اللائحة التنفيذية لـ (الحوادث الجوية). يحكم تنظيم الحوادث الجوية الطائرات التجارية والخاصة والمؤجرة والمستأجرة. ويشمل كذلك ، على سبيل المثال لا الحصر، إجراءات التحقيق وأهداف التحقيق وصلاحيات المحققين ومسؤوليات الهيئة العامة للطيران المدني وأدوار لجنة التحقيق والتحقيقات التي تجريها الدول الأجنبية إلى جانب الأحكام الرئيسية الأخرى.

    إجراء:

    1-     يجب على أي شخص لديه معرفة بحادث أو حادث طائرة إخطار الهيئة العامة للطيران المدني على الفور ، ويجب أن يتضمن هذا الإخطار جميع التفاصيل بما في ذلك ، على سبيل المثال لا الحصر: الصانع والطراز والجنسية وعلامة التسجيل والرقم التسلسلي للطائرة ؛ تفاصيل كاملة عن المالك ؛ تاريخ ووقت الحادث تفاصيل كاملة عن قائد الرحلة وطاقم الطائرة ؛ آخر نقطة رحيل وجهة الهبوط

    2-     عند استلام المعلومات ، ستطلب الهيئة العامة للطيران المدني أن توفر حالة المشغل وحالة المصنع وحالة التصميم التفاصيل الكاملة المتعلقة بالطائرة.

     

    بعد ذلك ، ستنشئ الهيئة العامة للطيران المدني لجنة التحقيق في الحوادث للتحقيق في سبب وقوع هذا الحادث.

     

    8.1  هل كانت هناك أي حالات حديثة لملاحظة أو تطورات ملحوظة أخرى في منطقتك تشمل شركات الطيران و / أو المطارات؟

    تخطط حكومة دبي لزيادة عدد الرحلات الجوية ، ومن المتوقع أن تتعامل مع 100 مليون مسافر على أساس يومي.

    الجزء 2 -  تجارة الطائرات والتمويل والتأجير

    1.2  هل يشكل تسجيل الملكية في سجل الطائرات دليلاً على الملكية؟

    وستقوم الهيئة العامة للطيران المدني ، بعد الموافقة على الطلب ، بتسجيل الطائرة ، بما في ذلك التفاصيل الكاملة للطائرة في شهادة التسجيل (COR) ، وتسليمها إلى صاحب الطائرة أو ممثله ، والتي تشكل دليلاً على ملكية.

    2.2  هل يوجد سجل لرهون الطائرات ورسومها؟ بشكل عام ، ما هي القواعد حول تشغيل هذا السجل؟

    لا يوجد سجل الرهن العقاري في دولة الإمارات العربية المتحدة ؛ ومع ذلك ، يجب على الدائنين الذين يقومون بتمويل الطائرات الأجنبية أن يكون لديهم أي رهن مسجل أجنبي تلاحظه الهيئة العامة للطيران المدني في ملفاتها.
    وتمتلك الهيئة العامة للطيران المدني أيضًا سلطة الإقرار بالتخويل غير القابل للإلغاء وطلب تصريح التصدير المسجل بموجب اتفاقية كيب تاون في سجل دولي.

    يجب تسجيل جميع الرهون العقارية في دولة الإمارات العربية المتحدة في سجل الطائرات ، إلى جانب الموافقة المسبقة من الهيئة العامة للطيران المدني. بعد الرهن ، ستصدر الهيئة العامة للطيران المدني شهادة تسجيل جديدة ، عند تقديم الوثائق التالية:

    • صورة مصدقة من شهادة اسم تجاري حقيقي للجهة صادرة عن السجل التجاري للدولة التي تم تسجيلها فيها.
    • نسخة مصدقة من قرار مجلس الإدارة ؛
    • رسالة تأكيد موثقة موقعة من الممثل القانوني للكيان ؛ و
    • لوحة التسجيل المتغيرة.

    3.2 هل هناك أي متطلبات تنظيمية معينة يجب أن يكون المؤجر أو الممول على دراية بها فيما يتعلق بتشغيل الطائرات؟

    وفقاً للمادة 28 و 29 من قانون الطيران المدني ، تملك الهيئة العامة للطيران المدني صلاحية تسجيل الطائرة باسم المؤجر ، إذا كان شخصًا مؤهلاً. ستبقى الطائرة مسجلة لمدة مدة عقد الإيجار ، مع مراعاة أحكام قانون الطيران المدني.

     

    4.2  كمسألة تتعلق بالقانون المحلي ، هل يوجد أي مفهوم لضم حق الملكية ، حيث تكون الملكية أو المصالح الضمانية في محرك واحد معرضة لخطر النقل التلقائي أو أي تحيز آخر عند تركيبه "على الجناح" على طائرة يملكها طرف آخر؟ إذا كان الأمر كذلك، ما هي الشروط اللازمة لضم هذا العنوان ، وهل يمكن لأصحاب ومالكي المحركات اتخاذ خطوات استباقية للتخفيف من المخاطر؟

    يظل قانون الطيران المدني صامتًا بشأن مفهوم ضم حق الملكية حيث تكون الملكية أو المصالح الأمنية في محرك واحد معرضة للخطر بسبب النقل التلقائي عند التثبيت على "الجناح" على متن الطائرة.

    5.2  ما هي (إن وجدت) هي الآثار الضريبية في نطاق سلطتك القانونية فيما يتعلق بتجارة الطائرات فيما يتعلق بـ) ضريبة القيمة المضافة (VAT) و / أو ضريبة السلع والخدمات (ضريبة السلع والخدمات) ، و ب) الضرائب المستندية مثل رسوم الدمغة ؛ (وإلى الحد الممكن) هل توجد إعفاءات فيما يتعلق بالمشترين غير المحليين وبائعي الطائرات و / أو أنواع أو عمليات طائرات معينة؟

    ينطبق المرسوم الاتحادي رقم 8 لسنة 2017 بشأن ضريبة القيمة المضافة (قانون ضريبة القيمة المضافة) على الشركات التي تم تأسيسها في دولة الإمارات العربية المتحدة. ولذلك ، فإن الشركات ملزمة بدفع خمسة (5) بالمائة من ضريبة القيمة المضافة على جميع السلع والخدمات ؛ ومع ذلك ، هناك العديد من الإعفاءات بالنسبة لبعض السلع والخدمات ، والتي يتم بموجبها تطبيق معدل الضريبة الصفرية ، مثل توفير وسائل النقل عن طريق الجو المستخدم لنقل الركاب والبضائع ، أو توريد الطائرات خصيصًا للمساعدة في عمليات الإنقاذ الهواء.

    6.2  هل اختصاصك هو من الموقعين على الاتفاقيات الدولية الرئيسية (مونتريال وجنيف وكيب تاون) ؟

    فيما يلي الاتفاقيات الدولية الموقعة من الإمارات العربية المتحدة:

    •  وقعت اتفاقية كيب تاون بشأن المصالح الدولية في المعدات المتنقلة في 2 أبريل 2008.
    •  اتفاقية قمع الأعمال غير المشروعة الموجهة ضد سلامة الطيران المدني (اتفاقية مونتريال) ، الموقعة في 23 أيلول / سبتمبر 1971.
    •  اتفاقية شيكاغو.
    • الاتفاقية الخاصة بالجرائم وبعض الأفعال الأخرى المرتكبة على متن الطائرات (اتفاقية طوكيو) ، الموقعة في 14 أيلول / سبتمبر 1963.
    • اتفاقية وارسو لتوحيد بعض القواعد المتعلقة بالنقل الدولي عن طريق الجو ، وقعت في عام 1929.
    •   اتفاقية قمع الاستيلاء غير المشروع على الطائرات (اتفاقية لاهاي) ، الموقعة في 16 كانون الأول / ديسمبر 1970.

     

    7.2  كيف تطبق الاتفاقيات في نطاق سلطتك؟

    صدقت الإمارات على العديد من الاتفاقيات الدولية فيما يتعلق بالطيران المدني ، وأعطتها في الوقت نفسه صفة قانونية من خلال القوانين التالية:

    • المرسوم الاتحادي رقم 95 لعام 1980 بالموافقة على انضمام الدولة إلى اتفاقية قمع الأعمال غير المشروعة الموجهة ضد سلامة الطيران المدني ، الموقعة في مونتريال في 23 سبتمبر 1971.
    • المرسوم الاتحادي رقم 8 لعام 1981 بالموافقة على انضمام الدولة إلى اتفاقية قمع الاستيلاء غير المشروع على الطائرات ، الموقعة في لاهاي في 16 ديسمبر 1970.
    • المرسوم الاتحادي رقم 9 لعام 1981 بالموافقة على انضمام الدولة إلى الاتفاقية الخاصة بالجرائم وبعض الأفعال الأخرى المرتكبة على متن الطائرات ، الموقعة في طوكيو في 14 سبتمبر 1963.
    • المرسوم الاتحادي رقم 13 لعام 1986 المتعلق بانضمام الدولة إلى اتفاقية وارسو لتوحيد قواعد معينة تتعلق بالنقل الدولي عن طريق الجو (1929)
    • المرسوم الاتحادي رقم 85 لعام 1986 بشأن عضوية الولاية في المنظمة العالمية للأرصاد الجوية.
    • المرسوم الاتحادي رقم 79 لعام 1988 الذي يصادق على انضمام الدولة إلى بروتوكول قمع أعمال العنف غير المشروعة في المطارات التي تخدم الطيران المدني الدولي ، الملحق باتفاقية قمع الأعمال غير المشروعة الموجهة ضد سلامة الطيران المدني.

    تضمن الهيئة العامة للطيران المدني الامتثال للمعاهدات والاتفاقيات الدولية المذكورة أعلاه والتي تعتبر دولة الإمارات طرفًا فيها.

    الجزء 3 - التقاضي وحل النزاعات

    1.3  ما هي حقوق الاحتجاز المتاحة فيما يتعلق بالطائرات والديون غير المسددة؟

    لا توجد حقوق احتجاز في ما يتعلق بالرسوم غير المدفوعة أو أي رسوم للملاحة الجوية. ومع ذلك ، يمكن للهيئة العامة للطيران المدني استرداد المبلغ عن طريق رفع دعوى مدنية في محكمة مدنية ضد المالك أو المشغل أو المستأجر للطائرة.

    2.3  هل يوجد نظام للمساعدة الذاتية متاح لمؤجر أو ممول لطائرة إذا كان بحاجة إلى استعادة حيازة الطائرة أو فرض أي من حقوقها بموجب عقد الإيجار / التمويل؟

    لا تعترف الإمارات بنظام المساعدة الذاتية ؛ ومع ذلك ، وبموجب لوائح الطيران المدني والنشرة الاستشارية للطيران المدني رقم 58 ، فإن الهيئة العامة للطيران المدني قد وضعت إطارًا لإجراء تفويض غير قابل للنقض للتسجيل وإصدار تصاريح التصدير (IDERA) ، والذي بموجبه لا يتطلب الأمر موافقة من محاكم دولة الإمارات العربية المتحدة. يسمح IDERA الذي يدخله مؤجر وممول لهم ببدء إجراءات المساعدة الذاتية.
    ومع ذلك ، فيما يتعلق بتأجير الطائرات ، هناك ، في المقام الأول ، ثلاثة أنواع من عقود الإيجار المتاحة ، على النحو التالي:    

    • التأجير غير الشامل للخدمة (Wet Lease): بموجب اتفاقية التأجير ، يطلب من الشركة التي تقوم بتأجير الطائرة تزويد الطائرات ، الطاقم ، الصيانة والتأمين (ACMI) للمستأجر. مدة الإيجار ويت هي لفترة زمنية قصيرة ، وخلال هذا الامتداد ، يحمل المؤجر شهادة AOC ، في حين أن المستأجر ملزم بدفع رسوم أو رسوم أخرى مثل رسوم المطار والرسوم وغيرها من الرسوم. المستأجر حتى لديه السيطرة المالية على عمليات الطائرات.
    • عقد الإيجار الرطب: في عقد الإيجار الرطب ، يوفر المؤجر الطائرة والصيانة والتأمين ، باستثناء الطاقم. وبالتالي ، تقع على عاتق المستأجر استئجار الطاقم.
    • عقد الإيجار غير الشامل للخدمة: بموجب هذا الترتيب ، لا يلزم المؤجر إلا بتزويد الطائرة ؛ يتم الاحتفاظ الباقي من قبل المستأجر.

    هذا الإيجار لأكثر من عام ويمكن تمديده إلى نصف عمر الطائرة. يجب على المستأجر في هذا العقد الحصول على شهادة AOC خاصة به.

    كما يحدد الجزء الأول من نظام الطيران المدني ، بما في ذلك التعريفات ، عقد الإيجار غير الشامل للخدمة والإيجار غير الشامل للخدمة على النحو المذكور أعلاه.

    3.3 ما المحاكم المناسبة لنزاعات الطيران؟ هل هذا يعتمد على قيمة النزاع؟ على سبيل المثال ، هل هناك تمييز في بلدك بشأن المحاكم التي يتم فيها رفع القضايا المدنية والجنائية؟

    لا توجد محاكم محددة مخصصة لحل نزاعات الطيران. تفصل المحاكم الإماراتية في نزاعات الطيران في البلاد ، تبعاً لقيمة النزاع والإمارة التي تقع فيها الطائرة.
    وقعت دولة الإمارات العربية المتحدة على بروتوكول كيب تاون وانضمت إليه ، والذي يحدد أن الأطراف في اتفاقية ، عقد بيع ، ضمان، واتفاق قد يقرر القانون الذي يحكم نزاعاتهم.

    4.3 ما هي متطلبات الخدمة التي تنطبق على خدمة إجراءات المحكمة ، وهل تختلف هذه بالنسبة لشركات الطيران / الأطراف المحلية وشركات الطيران / الأطراف غير الداخلية؟

    تبدأ إجراءات المحكمة في دولة الإمارات العربية المتحدة بتقديم دعوى في المحكمة ذات الصلة إلى جانب رسوم المحكمة. تقدم المطالبة لكل متهم في الإجراءات شخصياً ؛ ومع ذلك ، إذا لم تتمكن المحكمة من تحديد مكان المدعى عليه ، يتم إجراء التحقيقات من قبل العديد من السلطات الحكومية في الإمارة المعنية ، وإذا لم ينجح هذا التحقيق ، تأمر المحكمة بأن تتم الخدمة عن طريق النشر في الجرائد باللغتين (العربية والإنجليزية) ومع ذلك ، بالنسبة للأحزاب المقيمة خارج الولاية القضائية للمحكمة أو خارج أراضي دولة الإمارات العربية المتحدة ، ستسمح المحكمة بإدارة إجراءات المحكمة مباشرة إلى الطرف الآخر المقيم خارج البلاد.

    5.3 ما هي أنواع العلاج المتاحة من المحاكم أو من هيئات التحكيم في نطاق سلطتك القضائية ، على كل من: 1) أساس مؤقت ، و 2) أساس نهائي؟

    تعتمد سبل الانتصاف المتاحة للمدّعي بشكل عام على طبيعة النزاع وحجمه بالإضافة إلى نوع المنتدى (التحكيم (المحلي أو الدولي) ، مركز دبي المالي العالمي ، ADGM على سبيل المثال) يمكن منح التعويضات على النحو التالي:
    أساس مؤقت

  •  أمر أولي ، لمنع الطرف الآخر من القيام بشيء ما حتى يتم إصدار الحكم النهائي ؛ و
  •  الأضرار.
  • الأساس النهائي

  • الأضرار.
  •  أوامر بحيازة الطائرة ؛
  •  إلغاء تسجيل الطائرة
  •  بيع طائرة و
  •  الأوامر النهائية التي تتطلب من طرف واحد أن يفعل شيئا و
  • في الوقت نفسه منع الطرف الآخر من فعل معين.
  • 6.3 هل هناك أي حقوق استئناف أمام المحاكم من قرار المحكمة أو هيئة التحكيم وإذا كان الأمر كذلك ، فما هي الظروف التي تنشأ فيها هذه الحقوق؟

    نعم ، يحق لأطراف النزاع تقديم طعن في المحكمة المختصة ضد قرار محكمة أدنى أو هيئة تحكيم.
    يمكن للأطراف تقديم طعون في محكمة الاستئناف ضد القرار النهائي الذي أصدرته المحكمة الابتدائية فيما يتعلق بالقضايا القانونية. ومع ذلك ، يفرض القانون قيودًا زمنية على مثل هذه الطعون ، والتي تبلغ ثلاثين (30) يومًا ، والتي يجب على المستأنف بموجبها تقديم استئناف في المحكمة.

    القرار الصادر عن هيئة التحكيم ملزم للأطراف. ومع ذلك ، هناك بعض الحالات التي يمكن فيها إلغاء القرار الذي أصدرته هيئة التحكيم من قبل محكمة الاستئناف أو المحاكم الأخرى ذات الصلة ، والتي تكون على النحو التالي:

    • بطلان اتفاق التحكيم ؛
    • عدم الالتزام بقواعد وأنظمة إجراءات التحكيم ؛
    • الجائزة التي أصدرتها المحكمة خارج نطاق
    • الخضوع للتحكيم
    • · لم تتكون هيئة التحكيم ضمن القواعد والإجراءات المتفق عليها بين الطرفين ؛ و
    • النزاع بين الطرفين غير قابل للتحكيم بطبيعته.

    الجزء 4 - التجاري والتنظيمي

    1.4  كيف تقترب دبي والإمارات العربية المتحدة وتنظمان المشاريع المشتركة بين المنافسين الجويين؟

    يتم تنظيم المشاريع المشتركة بين شركات الطيران بموجب القانون الاتحادي رقم 2 لعام 2015 بشأن الشركات التجارية. هناك عدة أنواع من المشاريع المشتركة ، مثل شركة ذات مسؤولية محدودة ، شركة مساهمة عامة ، شركة مساهمة خاصة وشركة شراكة محدودة. تعتبر شركة ذات مسؤولية محدودة الخيار الأنسب ، بسبب نظام الإدارة المرن الخاص بها. إن الاعتبار الرئيسي في اختيار مشروع مشترك في دولة الإمارات العربية المتحدة هو نسبة المساهمة ، والتي تقتصر على 49 في المئة لشركة أجنبية.
    تمتلك الشركة أيضًا خيارًا لاختيار منطقة حرة لإنشاء مشروع مشترك. توفر المنطقة الحرة العديد من المزايا ، مثل توفر ملكية بنسبة 100 بالمائة في المشروع.

    2.4  كيف تحدد سلطات المنافسة في ولايتك القضائية "السوق ذات الصلة" لأغراض الدمج والاستحواذ؟

    لا تقدم سلطات المنافسة أي توجيهات واضحة من أجل توضيح ما يشكل "سوقًا ذات صلة". ومع ذلك ، يحدد القانون الاتحادي رقم 4 لعام 2012 بشأن تنظيم المنافسة (قانون المنافسة) سوقًا ذات صلة كسلعة أو خدمة أو مجموعة أو منتجات أو خدمات يمكن استبدالها ، على أساس سعرها وخصائصها واستخداماتها ، أو الذين قد يتم اختيار بدائلهم لتلبية احتياجات العملاء في أي منطقة جغرافية محددة.
    ومع ذلك ، قد يختلف تعريف السوق ذات الصلة باختلاف موقع المنشأة في السوق ، أو الاعتبارات الاقتصادية التي تلتقطها الشركة ، أو أي اتفاق مقيّد موقّع من الطرفين.

    3.4 هل لدى دبي أو الإمارات العربية المتحدة نظام إخطار يمكن بموجبه للأطراف في أي اتفاق الحصول على حصانة من الجهات التنظيمية؟

    نعم ، يتعين على الأطراف التي تدخل في عملية اندماج أو الحصول على اعتبارات اقتصادية مهمة في السوق إخطار وزارة الاقتصاد بالإمارة المعنية. يجب أن يتم الإخطار قبل ثلاثين (30) يومًا من توقيع اتفاقية الدمج.

    4.3  كيف تقترب دبي أو الإمارات العربية المتحدة من عمليات الاندماج ، وعمليات الدمج ، والمشاريع المشتركة كاملة الوظائف؟

    وينظم قانون المنافسة عمليات الاندماج وعمليات الاندماج والشراكات المشتركة كاملة الوظائف. يتضمن قانون المنافسة قيودًا على الممارسات المانعة للمنافسة ويفرض في الوقت نفسه تدابير الرقابة على الدمج. وينص قانون المنافسة على أنه يتعين على المستفيد من التركز الاقتصادي المقترح الذي يمكن أن يؤثر على السوق ذات الصلة إبلاغ وزارة الاقتصاد قبل ثلاثين (30) يومًا من المعاملة التجارية. كما يجب على الشركات إبلاغ وزارة التبية إذا تجاوزت حصة السوق من الأطراف الأربعين (40) في المائة من إجمالي المعاملات التي تتم في السوق المعنية.

    5.3  يرجى تقديم تفاصيل الإجراء ، بما في ذلك الأطر الزمنية للتخليص وأي تكاليف للإشعارات

    ينص قانون المنافسة على أنه في التركيز الاقتصادي المقترح الذي سيكون له تأثير شديد على المنافسة في السوق ذات الصلة أو سيخلق مركزًا مسيطرًا للمشتري ، فإن الإجراء الذي يمكن من خلاله أن يطلب المشتري الحصول على تصريح من وزارة التعليم هو كما يلي:
    يجب على المشتري أن يقدم طلبًا للحصول على موافقة مسبقة من هيئة المنافسة في وزارة البيئة قبل ثلاثين (30) يومًا من العقد.

    بعد تلقي الطلب ، ستخضع سلطة المنافسة لاختبار جوهري.

    من خلال الاختبار الموضوعي ، ستتحقق سلطة المنافسة من آثار الاندماج في السوق ذات الصلة وما إذا كان الاندماج سيخلق مركزًا مهيمنًا في السوق. ومع ذلك ، لا يزال من غير الواضح ما إذا كان بإمكان الأطراف المضي قدمًا في التوقيع على الاتفاقية دون الحصول فعليًا على موافقة السلطة. لا توجد تكلفة محددة لإخطار السلطة فيما يتعلق بالاندماج.

    6.3  هل توجد أي قواعد خاصة بالقطاع تحكم قطاع الطيران فيما يتعلق بالدعم المالي للمشغلين الجويين والمطارات ، بما في ذلك (على سبيل المثال لا الحصر) معونة الدولة؟

    لا تقدم الهيئة العامة للطيران المدني بشكل محدد القواعد المنظمة للدعم المالي للمشغلين الجويين والمطارات.
    ومع ذلك ، خططت حكومة دبي مؤخرًا لإبرام صفقة مالية أولية بقيمة 3 مليارات دولار لدعم مطار دبي الدولي ومطار آل مكتوم الدولي. سيتم تقديم الدعم المالي من قبل مجموعة من كيانات دبي ، بما في ذلك مؤسسة الاستثمار المملوكة للدولة في دبي ، ودائرة المالية في دبي ، ومؤسسة دبي للطيران.

    7.3  و 8.4 هل الدعم الحكومي متاح فيما يتعلق بمسارات معينة؟ ما هي المعايير التي تنطبق على الحصول على هذه الإعانات؟ ما هي الأدوات التنظيمية الرئيسية التي تحكم اكتساب واستخدام بيانات الركاب ، وما هي الحقوق التي يملكها الركاب فيما يتعلق ببياناتهم التي تحتفظ بها شركات الطيران؟

    لا تقدم حكومة الإمارات أي إعانات للطائرات فيما يتعلق بطرق معينة.
    يعد القانون الاتحادي رقم 5 لعام 2012 بشأن مكافحة جرائم الإنترنت (قانون الجرائم الإلكترونية) هو التشريع الأساسي الذي يحكم اكتساب بيانات الركاب والاحتفاظ بها واستخدامها.

    يحق للمسافرين تحديد المعلومات التي تحتفظ بها شركات الطيران أو إجراء أي تغييرات على هذه المعلومات. يفرض قانون الجرائم الإلكترونية عقوبات شديدة على المتهم عندما تؤدي الأعمال إلى الكشف عن المعلومات الشخصية للجمهور.

    9.4 في حالة فقدان الناقل للبيانات ، ما هي الالتزامات الموجودة على شركة الطيران التي فقدت البيانات وهل هناك أي عقوبات سارية؟

    لا ينص قانون الجرائم الإلكترونية على وجه التحديد على التزامات شركات الطيران في حالة فقدان البيانات الشخصية ؛ ومع ذلك ، هناك التزام على وحدة التحكم في البيانات لضمان معالجة البيانات بشكل صحيح واتخاذ تدابير وقائية ضد الاستخدام غير المصرح به أو الكشف عن البيانات الشخصية.

    10.4 ما هي الآليات المتاحة لحماية الملكية الفكرية (مثل العلامات التجارية) وغيرها من الأصول والبيانات ذات الطابع الخاص؟

    تغطي حماية الملكية الفكرية حماية العلامات التجارية وبراءات الاختراع وحقوق المؤلف والمؤشرات الجغرافية والرسوم والنماذج الصناعية. القوانين المنظمة للملكية الفكرية هي:

  • القانون الاتحادي رقم 31 لسنة 2006 بشأن التنظيم الصناعي
  •  وحماية البراءات والرسوم والنماذج الصناعية والرسومات ؛
  •  القانون الاتحادي رقم 7 لعام 2002 بشأن حقوق التأليف والنشر والحقوق المجاورة ؛ و
  • القانون الاتحادي رقم 37 لسنة 1992 بشأن العلامات التجارية المعدلة بالقانون رقم 8 لسنة 2002.
  • يمكن حماية أنواع الملكية الفكرية المذكورة أعلاه من خلال تقديم طلب لدى وزارة التربية والتعليم ، والذي يقوم بإجراء اختبار موضوعي. بعد ذلك ، عند استيفائها لشروط الوثائق المقدمة ، تصدر وزارة التربية والتعليم شهادة التسجيل إلى مالك الملكية الفكرية.

    11.4 إلى 13.4 هل هناك أي تشريع ينظم الحرمان من حقوق الصعود؟ ما هي الصلاحيات التي تتمتع بها السلطات المختصة فيما يتعلق بتأخر وصول ومغادرة الرحلات الجوية؟ هل تخضع سلطات المطار لتشريع معين؟ إذا كان الأمر كذلك ، ما هي الالتزامات ، على نطاق واسع ، التي يتم فرضها على سلطات المطار؟

    11.4 ليس لدى الهيئة العامة للطيران المدني أي لوائح محددة تنظم الحرمان من حقوق الصعود ؛ ومع ذلك ، فإن كل شركة طيران رئيسية في الإمارات ، مثل طيران الإمارات والاتحاد للطيران وفلاي دبي ، لديها شروطها الخاصة للنقل ولقواعدها الخاصة التي قد تحرم بموجبها الركاب من حقوق الصعود.
    وعلى نفس المنوال ، يحق للمسافرين الذين حرموا من حق الصعود إلى الطائرة أن يطلبوا تعويضًا.

    12.4 وبموجب لوائح النقل الجوي لعام 2007 ، تلزم وزارة النقل مشغلي الطائرات بتحديد الحد الأدنى من معايير جودة الخدمة ، بما في ذلك التعويض عن الرحلات المتأخرة.

    13.4 تنظم السلطات التي تدير المطارات في دولة الإمارات بموجب القانون الاتحادي رقم 2 لعام 2015 بشأن الشركات التجارية (قانون الشركات).على سبيل المثال ، شركة مطارات دبي في إمارة دبي هي سلطة المطار التي تنظم مطار دبي الدولي ومطار آل مكتوم الدولي ، بموجب قانون الشركات.

    14.4 إلى 17.4 إلى أي مدى تنطبق التشريعات العامة لحماية المستهلك على العلاقة بين مشغل المطار والراكب؟ ما هي شركات التوزيع العالمية (GDSs) التي تعمل في نطاق سلطتك؟ هل هناك أي متطلبات ملكية تتعلق بأنظمة التوزيع العالمية التي تعمل في نطاق سلطتك؟ هل يسمح بالتكامل الرأسي بين المشغلين الجويين والمطارات (وإذا كان الأمر كذلك ، في ظل أي ظروف)؟

    14.4 ولا يحكم القانون الاتحادي رقم 24 لعام 2006 بشأن حماية المستهلك العلاقة بين المشغل الجوي والراكب تحديدًا.
    15.4 موردي التوزيع العالميين الرئيسيين في دولة اإلمارات العربية المتحدة هم شركة رخا الخليج العالمية ذ.م.م وشركة جلوبال ديستربيوشن م م ح.

    16.4 يمكن أن تكون نظم التوزيع العالمية (GDS) العاملة في دولة الإمارات العربية المتحدة على شكل شركة ذات مسؤولية محدودة ، حيث يتم احتجاز 51٪ من الأسهم من قبل مواطن إماراتي.

    17.4 نعم ، يمكن للمشغلين الجويين أو المطارات الدخول في مشاريع مشتركة أو عمليات دمج ، كما هو مذكور في السؤال 4.1 من دليل قانون الطيران الإمارات العربية المتحدة لعام 2018.

    الجزء 5 في المستقبل

    1.5 برأيك ، أي تغييرات تشريعية أو تنظيمية معلقة (إن وجدت) ، أو تطورات محتملة تؤثر على صناعة الطيران بصورة أعم في نطاق سلطتك ، من المرجح أن تبرز أو تستحق الاهتمام في العامين المقبلين أو نحو ذلك؟

    من أجل تحسين سلامة المروحيات العاملة في الإمارات ، أصدرت الهيئة العامة للطيران المدني نشرة المعلومات لعام 2017 ، في 8 فبراير ، والتي توفر التوجيهات المطبقة على النشر الاستشاري للطيران المدني (CAAP). يجب الالتزام بالمبادئ التوجيهية اعتبارًا من 1 يناير 2018 من قبل المشغلين التاليين:

    •  يجب على مشغلي CAAP 70 التأكد من التزامهم بالمواصفات المادية وتسجيل أنفسهم مع الهيئة العامة للطيران المدني ، ويجب الحصول على شهادة منطقة الهبوط.
    •  يطلب من مشغلي CAAP 71 الحصول على موافقة المؤسسة الأساسية للمساءلة من الهيئة العامة للطيران المدني.

    إس تي إيه هي شركة محاماة دولية مقرها في إمارة دبي ، الإمارات العربية المتحدة مع وجود تعدد الاختصاصات. تقدم إس تي إيه منهجًا متعدد الأوجه ومتماسكًا لتلبية الاحتياجات القانونية للعملاء من الشركات ، والمؤسسات المصرفية ، والشركات الوطنية والمتعددة الجنسيات. يعمل فريق المحامين التابع لـ إس تي إيه في دبي وعبر الإمارات العربية المتحدة والشرق الأوسط وآسيا وأوروبا جنباً إلى جنب مع العديد من مجموعات الشركات في قطاعات النفط والغاز والقطاع البحري والعقارات والبناء والضيافة والطيران والرعاية الصحية على الصعيدين الإقليمي والدولي.
     

     

    ]]>
    Sat, 02 Dec 2017 05:00:00 GMT
    <![CDATA[الإجارة وآثارها بموجب الشريعة الإسلامية]]> الصعود الكامل: التقديم الإسلامي

    الجزء 1 من 2

    المبادئ الإسلامية لا تكمن فقط في توجيه العلاقة بين الإنسان والله ، بل توفر التوجيهات على نظام التعاملات بين الإنسان والرجل لقيادة الحياة بطريقة إسلامية. مثل هذه الفقه الإسلامي الذي يشار إليه باسم "الشريعة" ، والصفقات التجارية أو المصرفية تشكل جزءًا صغيرًا ولكن حاسمًا جدًا من الشريعة. العديد من المؤسسات المالية في الدول الإسلامية لديها مجالس شرعية أو مستشارون دينيون أو خبراء من هذا القبيل لتقديم المشورة بشأن الامتثال للمعاملات مع الشريعة. ومن الجدير بالملاحظة أن الشريعة ليست قانونًا مقننًا ، ولكنها تستند إلى تفسيرات القرآن الكريم ، وبالتالي يمكن تطبيقها بشكل مختلف في ولايات مختلفة لتوسيع التفسيرات لأنها تختلف بناءً على المدارس الأربع الرئيسية. ومع ذلك ، بصفة عامة ، فإن المبادئ الرئيسية مثل حظر الربا (وهذا يعني وجود فائض هو حظر الفائدة في المعاملات التجارية التجارية) ، والميسر (المضاربة أو القمار) ، والغرر (التخصيب الظالم أو التقدم غير العادل على أساس عدم اليقين أو على وقوع من الأحداث) تنطبق عادة على المدارس الرئيسية.

    تعتمد أساليب وأدوات التمويل التقليدية في الغالب على هيكل الفائدة ، في حين أن أساليب التمويل الإسلامي يجب أن تتوافق مع الحظر المفروض على الشريعة الإسلامية. هذا الأخير لا يعني أن الشريعة تحرم جني الأرباح. بدلا من ذلك ، يقوم النظام بالتدقيق على أساس تحقيق الأرباح المذكورة حيث أن فوائد الفائدة تكون ضارة للمقترضين. حيث ، على الرغم من عدم وجود جهد من جانب الممول إلا أنهم سيظلون يتمتعون بالأرباح. مثل هذه المداولات تقود العلماء المسلمين إلى تأسيس أدوات وتقنيات مالية إسلامية لمنع ارتكاب الخطيئة لأفعال محظورة حسب القرآن و السنة.

    الإجارة هي أحد مبادئ التأجير التمويلي الإسلامية التي تكتسب زخماً في المملكة المتحدة وفرنسا وكندا وأجزاء أخرى من العالم. لقد تغير استخدام التأجير التمويلي الإسلامي من تفسير التأجير بالنسبة للأسر المعيشية أو ضروريات الاستخدام اليومي إلى عمليات البناء والتأجير الضخمة للأصول الكبيرة مثل الطائرات والسفن. قبل الدخول في استخدام صفقة التأجير التمويلي الإسلامي لتمويل الطائرات ، نود أن نوضح لقرائنا حول مفاهيم الإجارة (التأجير التمويلي الإسلامي) والأدوات المالية الإسلامية ذات الصلة التي يمكن استخدامها أثناء هيكلة صفقة التأجير الإسلامية.

    الإجارة

    الإجارة تعني توفير الخدمات أو السلع على أساس مؤقت للتأجير. بما في ذلك تأجير المعدات أو الآلات أو الأصول الرأسمالية الأخرى. هناك ثلاثة أنواع من الإجارة المستخدمة في العقود الإسلامية. وهي إجارة (التأجير التشغيلي) أو الإجارة المنتهية بالتمليك و الإجارة الموصوفة بالذمة.

    إجارة بسيطة

    في الإجارة ، يتم منح المستأجر حق استخدام الكائن المستأجر لفترة محددة ، ويحتفظ المؤجر بالملكية. ستقوم المؤسسة المالية الإسلامية / المصرف الإسلامي بشراء الأصل محل الشكوى ، وستقوم بتأجير أو إتاحة العميل لاستخدامه أو احتلاله وحيازة الأصول لفترة زمنية محددة وسعر محدد. سيتم دفع أقساط التأمين من قبل البنك بغض النظر عن استردادها من خلال الإيجارات. يسمى هذا النوع من التأجير بالتأجير التشغيلي. يكون المؤجر مسؤولاً عن التأمين والتسجيل والصيانة للموجودات المستأجرة لأنها تحت ملكية المؤجر. يحدد القانون الاتحادي رقم (5) لسنة 1985 (القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة) الإجارة كـ - "المستأجر (الذي يتم منحه) من قبل المؤجر على المستأجر من حق الاستخدام (أي) مخصص للأمر الذي تم التعاقد عليه (معطى) فترة النظر في التأجير المؤكد ".

    الإجارة في النموذج أعلاه مشابهة لعقد الإيجار التقليدي. حيث لا يتم استرداد كامل تكلفة الأصول من قبل المؤجر ، ويتم الدفع فقط حتى فترة التأجير لاستخدامها بغض النظر عن القيمة الإجمالية للأصل.

    إجارة واقتناء

    الشكل الآخر للتأجير في إطار التمويل الإسلامي هو الإجارة والاقتناء. هو عبارة عن عقد إيجار تمويلي ، أو تمويل للأصول ، أو شراء مستأجر كما هو منصوص عليه في مبدأ الإجارة والاقتصاد. عندما يقترن هيكل التأجير بحقه في شراء الموجودات من قبل المستأجر في نهاية فترة الإيجار بسعر متفق عليه. تعتبر رسوم الإيجار مدفوعة مسبقاً وتشكل جزءاً من السعر أو المقابل لغرض البيع. يكون الدفع الذي يدفعه المستأجر نحو شراء أصل مع أي أرباح كما هو محدد من قبل المؤجر. وكثيراً ما تستخدم مجموعة متنوعة من المعاملات عبر الحدود هذه الأدوات لمجموعة من فئات الأصول التي تشمل الطائرات والمعدات الثقيلة والسفن وغيرها من الأصول.

    تحت الإجارة ، يحتفظ المؤجر بالحق في إعادة التفاوض بشأن مقدار مبلغ الإيجار المستحق الدفع في كل فترة زمنية متفق عليها حيث يضمن ذلك أن مبلغ الإيجار يتفق مع القيمة السوقية للأصل. إن عدم التيقن من السعر الذي يجب دفعه في نهاية فترة الإيجار للشراء غير مقبول بموجب الإجارة بسبب عدم اليقين وقابلية الغرار ، ومن ثم يتم عقد آخر بموجب الإجارة والإقتناء لبيع الأصل المؤجر. في هذا الشكل من أشكال الإيجار ، يتم استرداد التكلفة الكاملة وقيمة الأصل من قبل المؤجر من المستأجر ، ولا يملك المستأجر خيار الإلغاء حتى يتلقى المؤجر تعويضاً عن مثل هذا الأصل. عادة ما يتم منح خيار الشراء في نهاية فترة عقد الإيجار لتعويض المؤجر السماح لهم باسترداد القيمة المتبقية للأصل.

    إجارة موصوفة في الذمة

    في الإمارات العربية المتحدة ، غالباً ما كانت الإجارة مرتبطة بمعاملة الممتلكات العقارية حيث تدخل البنوك في اتفاق تأجير تمويلي لتمويل ممتلكات العميل. الإجارة في الوسط هي مزيج من اتفاقية التأجير القابلة للإسترداد وتمويل البناء (الإستصناع) في التأجير الآجل ، يسلم التأجير بنود محددة بعد بنائها. تقوم عقود الإيجار هذه بشراء مشروع البناء ككل عند اكتماله أو في شرائح المشروع. وينطوي عقد الإيجار المتقدم على اتفاق لتأجير الأصول عند الإنشاء والتصنيع والتوافر في تاريخ مستقبلي لهذه الأصول. وحيث أن الإجارة أو الإجارة الموصوفة في الذمة هي مزيج من الإجارة والاستصناع ، فإن فهم مصطلح الاستصناع أمر أساسي.

    الاستصناع

    يعني الاستصناع أن نطلب من شخص ما أن يصنع. وهو شكل من اتفاقية البيع والشراء بين البنك كبائع وعميل كمشتري. يمكن للبائع أن ينتج من تلقاء نفسه أو الحصول على منتجاته المصنعة من قبل شخص آخر. وسيقوم الممول الذي يتصرف عادة كبائع بتجميعه ثم يتسلم عنوان البضاعة ليبيعه إلى عميل آخر. ويستثنى من القاعدة العامة أن الأصل الذي هو موضوع العقد موجود عند دخول الأطراف في العقد. يمول الممول الشركة المصنعة أثناء الإنشاء ويحصل على ملكية هذا الأصل عند الانتهاء. لأن الاستصناع هو اتفاق بيع وشراء ، يجب أن يكون سعر الشراء سعرًا ثابتًا. يقوم الممول ببيع أصل للعميل لسعر متفق عليه ومن خلال التسوية سواء مقدما أو بالتقسيط أو مدفوعات مؤجلة إلى تاريخ أو حدث مستقبلي محدد. وحيث أن مدة إنجاز البناء في المشاريع الكبيرة تستغرق وقتًا طويلاً وتحتاج إلى سنوات لاستكمالها ، فإنها تصبح غير جذابة للممولين ، ومن ثم تقترن بالإجارة. تصف العملية المذكورة أدناه ما يحدث بمجرد دمج الاستصناع مع الإجارة وبالتالي تكوين الإجارة الموصوفة في الذمة.

    كيف تعمل الإجارة الموصوفة في الذمة؟

    يجوز الحصول على الأصل ، الذي لا وجود له في وقت توقيع عقد الإجارة، من قبل الممول (أ) بموجب عقد الاستصناع بين الممول والمطور / المتعاقد / المصنّع (ب) عند الانتهاء ونهاية فترة البناء ، يتم تسليم الأصل إلى العميل (ج) وفقًا لشروط اتفاقية التأجير. في نهاية مدة الإيجار (أي عند الاستحقاق) وعند الوفاء بجميع الالتزامات بموجب عقد الإجارة إلى الأمام ، يقوم البنك بموجب عقد بيع منفصل بنقل ملكية العقار إلى سعر بيع رمزي. عند تنفيذ اتفاق الاستصناع بين (أ) و (ب)، يمكن تنفيذ عقد إيجار مختلف بين (أ) و (ج)، وهذا هو الإيجار الآجل للبضائع المصنعة. في العصور القديمة تم تنفيذ مثل هذه الأنواع من عقود الإيجار من أجل المواد الغذائية غير المشبعة ولكن تم تحويلها لتناسب والاستفادة من عقود البناء الرئيسية (مقاولة).

    يقوم الممول بتمويل الشركة المصنعة لبناء الأصول ، ويكتسب حق الملكية على الأصل عند اكتماله، ويمنح الملكية للمطور أو المقاول أو العميل بشروط الدفع المؤجلة المتفق عليها ، أو يجوز له تأجير الأصل إلى المطور أو العميل بموجب الإجارة والإقتناء. في تمويل الطائرات ، يحدث استخدام هذه الطريقة في الحالات التي يتم فيها شراء الطائرة مباشرة من الشركة المصنعة ، ويتم التمويل قبل إتمام الطائرة فقط.

    استنتاج
    سيواصل الجزء الثاني من هذا المقال تحليل تأجير التمويل الإسلامي تحت مظلة تمويل الطائرات. وتشمل مواضيع النقاش ، الصكوك ، المرابحة ، المضاربة ، وأخيرا مع تطبيق المبادئ التي نوقشت كيف يعمل التمويل الإسلامي للتأجير لتمويل الطائرات.

      ]]>
    Thu, 24 Aug 2017 12:00:00 GMT
    <![CDATA[التحكيم البحري - وجهات نظر قانونية]]> التحكيم البحري - وجهات نظر قانونية

    لم تعد المحاكم قادرة على معالجة قضية حل النزاع بشكل فردي ، ولذلك فإن عالم الأعمال الحديث يتطلب وسيلة بديلة لحل النزاع لتلبية مطالبه. تنشأ الحاجة إلى آلية قانونية يمكن للأطراف من خلالها حل نزاعاتهم بسرعة ، وبشكل عادل ، وبكفاءة ، مع المرونة والحرية التي لا تستطيع المحكمة توفيرها. ويرجع السبب في ذلك إلى التطوير المستمر للتجارة والخدمات ، وتعقيد المعاملات الناتجة ، والحاجة اللاحقة للسرعة والكفاءة.

    هذا الاهتمام المتزايد بوسيلة بديلة لحل النزاعات داخل الأنظمة القضائية التي نشأت لأنها توفر هذه المرونة والسرعة. ومن شأن هذا الشكل من أشكال تسوية النزاعات أن يضمن مشاركة جميع الأطراف ويحافظ على السرية في الوقت الذي يجد فيه حلاً لنزاعهم. حقيقة أنه في نصف القرن الماضي ، اكتسبت مثل هذه وسيلة بديلة لحل الصراع مكانا بارزا في القطاع القانوني والاقتصادي العالمي أدى إلى زيادة الحركة الفقهية والتشريعية. ينظم العمل المذكور الوسائل البديلة عن طريق السعي لإيجاد إطار مناسب لضمان تدوين هذه الوسائل وتطبيقها بطريقة فعالة تحقق العدالة وتحافظ على الحقوق.

    أدى التوسع الهائل في معدلات التنمية الاقتصادية وانتشار التجارة داخل الدول إلى ظهور أساليب تجارية جديدة وحديثة. ومع اختلاف العلاقات التجارية والاقتصادية والمصالح والأهداف ، ظهرت العديد من المشكلات ذات الصلة. لضمان العدالة في هذه الحركة السريعة ، تطورت طرق حل هذه المشاكل. تم إنشاء نظام تحكيم للتعويض عن فشل القانون الوطني والفهم القضائي وعجز الجمارك التجارية عن مواكبة التغيرات السريعة. ويستخدم نظام التحكيم هذا كطريقة للتسوية السلمية للمنازعات ويفصل عن التسوية القضائية العادية.

    أساسيات On-Shore

    مع انتشار نظام التحكيم كطريقة للتسوية السلمية للمنازعات ومع التطور المتزامن لأنشطة النقل البحري والمعاملات التجارية البحرية بين مختلف دول العالم ، حدثت زيادة في نزاعات التحكيم البحري. تخضع عملية التحكيم لمتطلبات رسمية معينة. تقريبا كل قواعد التحكيم سواء كانت وطنية - إسبانيا ، إيطاليا ، بلجيكا ، هولندا ، ألمانيا ، الولايات المتحدة ، سويسرا ، إنجلترا ، بيرو ، من بين أمور أخرى كثيرة - أو ذات منشأ دولي - اتفاقية نيويورك بشأن الاعتراف بقرارات التحكيم الأجنبية وإنفاذها. 1958 ، النسخة الأصلية من قانون الأونسيترال النموذجي للتحكيم التجاري الدولي لعام 1985 ، أو القانون النموذجي المعدل لعام 2006 - يفترض مسبقا اتفاق التحكيم للوفاء ببعض المؤهلات الرسمية الحاسمة.

    مكن العثور على العقود البحرية من أنواع مختلفة بين المجتمع الدولي والتي تتطلب تسوية النزاعات خارج نطاق إجراءات التقاضي العادية. على سبيل المثال ، يستخدم الميثاق الأطراف مجموعة متنوعة من الأشكال لمختلف المهن والأغراض التجارية. تقدم نماذج الحفلات الحديثة مثل BIMCO9 نماذج قياسية لأحزاب المستأجر وسندات الشحن والاتفاقيات القياسية الأخرى. يتم عرض شرط التحكيم بشكل افتراضي في معظم النماذج. قد يختلف شكل ومضمون بنود التحكيم الواردة في الميثاق من طرف آخر من حيث تعيين المحكم ، وعدد المحكمين ، ومكان التحكيم ، وما إلى ذلك.

    ونظراً للطابع التجاري والاقتصادي والعالمي لهذه العقود البحرية ، كان التحكيم البحري ذا أهمية كبيرة في حل النزاعات بين الأطراف. ولعل أهم خصائص التحكيم البحري من داخل الولاية القضائية لكل ولاية هو الموافقة المسبقة التي يطلبها الطرفان للالتزام بأي قرار تحكيمي يصدر في نزاع بينهما وبين سهولة إجراء التحكيم الذي قد يحدث.

    علاوة على ذلك ، على عكس الإجراءات القضائية العادية ، فإن عدم مشاركة الجمهور في نزاع التحكيم أمر مفيد. هذا يعزز كل من السرية والكفاءة في حل النزاع. أنه يزيل الخوف من المنافسة والتكهنات من تأثير طرف ثالث. كما أن الطبيعة التقنية للنزاعات البحرية تقوم أساساً على العادات البحرية المعمول بها ، وهي تتطلب توافر المحكمين والمحامين الذين يتمتعون بدرجة عالية من الخبرة التقنية والمعرفة بالقضايا البحرية والاتفاقيات الدولية والمعاهدات والعادات وقواعد العدالة والعرف الإنصاف.

    مثل أي حالة تحكيم ، يتم اللجوء إلى التحكيم البحري إما عن طريق اتفاق مسبق وفقا للعقد الموقع بين أطراف النزاع والذي يتضمن شرط التحكيم أو بناء على اتفاق التحكيم الذي يحدث بعد النزاع بين الطرفين. يجوز اختيار التحكيم بحرية من قبل الأطراف أو مؤسسي. وإذا تم اختياره بحرية ، يطلق عليه "التحكيم المخصص" ، فإن للأطراف الحرية في تحديد مكان إجراء التحكيم ، أي القواعد والإجراءات التي سيتم اتباعها سواء كانت جوهرية أو إجرائية. ومن ناحية أخرى ، إذا تم إضفاء الطابع المؤسسي ، فإن هذا يعني أن التحكيم سوف يتم من قبل منظمة أو هيئة دولية ووفقًا للقواعد والإجراءات المعمول بها والمحددة مسبقًا بموجب الاتفاقيات والقرارات الدولية.

    ازدادت شعبية مراكز التحكيم بعد الحرب العالمية الثانية حيث أدى استخدامها إلى توسيع التجارة الحرة والتجارة الدولية. كل مركز تحكيم لديه تخصصات في أنواع مختلفة من التجارة والتي تشمل تجارة القطن أو تجارة الحبوب. أحد أنواع التخصص هو البحرية ، وتشمل بعض المعاهد رابطة التحكيم البحري في نيويورك ، ورابطة المحكمين البحريين في لندن ، وغرفة التحكيم البحري في باريس ، والمنظمة الدولية للتحكيم البحري.

    رسو على الجوانب الفنية

    يمكن القول أن حل النزاعات البحرية هو أقدم شكل من أشكال التحكيم المؤسسي. يمنح الأفراد حرية اختيار التحكيم الذي يثقون به بناء على خبرتهم في حل النزاعات. تعتبر القواعد والإجراءات المستخدمة لحل النزاعات أكثر مرونة وواقعية من تلك المستخدمة في التحكيم المؤسسي العام الآخر. ومن المزايا الأخرى المعروفة لنظام التحكيم البحري شرط السرية والسرعة المضمونة أثناء حل النزاع. ومع ذلك ، هناك حد واحد هو أن التحكيم البحري يمكن أن يقتصر في بعض الأحيان على التحكيم المؤسسي ، لا سيما في المنازعات الخاصة التي لا تكون فيها دولة طرفًا. التحكيم المؤسسي هو أساس التجارة الدولية ، وغالبية الأطراف يستخدمونه في معظم المسائل التحكيمية لتجنب مسألة عدم الخبرة عند اختيار قواعد وإجراءات التحكيم التي ستتبع في حالة اختيار نظام التحكيم المخصص.

    وبالتالي ، يظل من المهم التمييز بين التحكيم المؤسسي والتحكيم المخصص من خلال دراسة الاختلافات بينهما. ليس هناك شك في أن الأساليب الإجرائية المستخدمة هي الدواعي الأكثر أهمية. في حين أن الأطراف في التحكيم المخصص تختار القواعد والإجراءات التي يودون تطبيقها ، فإن الأطراف في التحكيم المؤسسي لا يتمتعون بهذه الحرية. على هذا النحو يكمن التمييز بين التحكيم المؤسسي والتحكيم المخصص في فشل التحكيم المخصص في أهم عنصرين موجودين في التحكيم المؤسسي: أولاً ، مركز تحكيم دائم بهيكل تنظيمي ، مجلس إدارة ، قائمة تحكيم والتنظيم التحكيم. العنصر الثاني هو أن مركز التحكيم ، من خلال الأمانة والهيئات الإدارية ، يجب أن ينظم ، ويدير ، ويشرف على عملية التحكيم من تلقي طلبات التحكيم حتى قرار هيئة التحكيم.

    وتجدر الإشارة إلى أن الإشارة في اتفاق التحكيم إلى مؤسسة التحكيم لا ينبغي الحكم على الفور والتحكيم المؤسسي. بدلا من ذلك ، ينبغي أن تدرس على أساس ما إذا كان الاتفاق يتطلب توافر اثنين من العناصر البارزة في التحكيم المؤسسي. وباختصار ، ما لم يدل الاتفاق بين الطرفين على استخدام التحكيم المؤسسي ، مع مراعاة أن العنصرين المشار إليهما أعلاه مطلوبان ، فإن التحكيم المخصص سيكون هو ما يتم الاتفاق عليه.

    بناء على المناقشة السابقة ، فإن التحكيم المؤسسي ، من خلال مزاياه ، هو أفضل وسيلة لحل النزاعات البحرية. وهو يوفر للطرفين الثقة في خبرة وتخصص المحكمين في النزاع وعن طريق استخدام مراكز دائمة معروفة جيدا. بالإضافة إلى ذلك ، التصديق على توافر الموظفين الأكفاء الذين يراقبون عملية التحكيم من البداية إلى النهاية.

    في الأساس ، سيكون لمراكز التحكيم ذات الطابع المؤسسي الاختصاص في حل النزاعات البحرية بين الأطراف ، وتعيين المحكمين ، والخبراء البحريين ، وتفسير العقود البحرية ، وتحديد العمل المناسب والتدريب المطلوبين لجميع الأطراف المرتبطة. سيتم حل هذه النزاعات بين الأشخاص الطبيعيين والأشخاص العاديين أو القانونيين أو الأفراد. قد تنشأ النزاعات البحرية من جميع أنواع العقود البحرية. وتشمل هذه عقود التأمين من التصادمات البحرية ، تسوية الخسائر ، والمنازعات البيئية التي تنتج عن تدفق المنتجات البترولية ، والتلوث ، أو الأضرار الفادحة الناجمة عن الصراعات. وعلاوة على ذلك ، يمكن أن تشمل المنازعات الناشئة عن التجارة البحرية وحركة المرور وعمليات الإيجار بموجب سندات الشحن وجميع الاتفاقات الأخرى التي تدخل في اختصاص المحاكم البحرية.

    استنتاج

    نظرًا للنمو البحري المتزايد في المنطقة ، وحماس أصحاب المصلحة ، والاعتقاد في كفاءة التحكيم ، شرعت حكومة دبي في إنشاء مركز الإمارات للتحكيم البحري (EMAC) بموجب المرسوم رقم 14 لعام 2016 بإنشاء الإمارات مركز التحكيم البحري ، الذي أصدره صاحب السمو الشيخ محمد بن راشد آل مكتوم حاكم دبي وتمشيا مع المعايير واللوائح الدولية. يهدف المركز إلى تسوية النزاعات البحرية المحلية والدولية باستخدام أساليب بديلة فعالة وفعالة لتسوية المنازعات. وتسعى إلى تعزيز إجراءات التحكيم البحري لتكون أكثر عدالة وشفافية ، من خلال آليات مرنة ومحايدة ، لتعزيز الوعي بممارسة التحكيم البحري محليًا وإقليميًا ودوليًا. ويشمل دور المركز أيضًا الإشراف على الوساطة والتحكيم وفقًا للوائح المعمول بها لتقديم خدماتها بشفافية ونزاهة.

    تفرد EMAC هو أنه يوفر خدمات الوساطة بالإضافة إلى التحكيم. يطلب من الأطراف الراغبة في الدخول في وساطة دفع مبلغ خمسة آلاف درهم إماراتي (5,000درهم إماراتي) مقابل رسوم إدارية ورسوم تسجيل. يتم تحديد الرسوم المستحقة للوسطاء على أساس كل ساعة وبالتشاور مع كل من الوسطاء والأطراف والمركز.

    الهدف الرئيسي لهذا المركز هو تقديم أفضل الخدمات للقطاع البحري من خلال مركز متخصص لحل جميع النزاعات البحرية مع السرعة والكفاءة المطلوبة وتعزيز مكانة دبي التنافسية في هذا المجال الهام على المستويين الإقليمي والدولي. ونحن نتطلع إلى إصدار أحكام تحكيم مهمة من هذا المركز الأساسي ، والتي ستعمل على وضع القواعد القانونية التي تدعم التجارة البحرية.

     

    ]]>
    Tue, 22 Aug 2017 12:00:00 GMT
    <![CDATA[غرامة التأخير في عقود المقاولات]]> غرامة التأخير في عقود المقاولات

    "لا يوجد مشروع بناء خالي من المخاطر. يمكن إدارة المخاطر أو تصغيرها أو مشاركتها أو نقلها أو قبولها. لا يمكن تجاهلها "

    مايكل لاثام

    نطاق واستخدام العقود المتتالية

    أصبحت العقود المتتالية من السمات الشائعة بشكل متزايد في مشاريع البناء. تتضمن مشاريع البناء عادةً تعاون ثلاثة أطراف على مستويات مختلفة: صاحب العمل والمقاول الرئيسي والمقاول من الباطن. يفضل صاحب العمل الدخول في عقد واحد فقط مع طرف واحد (المقاول الرئيسي) الذي سيكون بمثابة نقطة واحدة للمسؤولية فيما يتعلق بالمشروع. ومع ذلك ، لاستكمال المشروع بفعالية وفي الوقت المحدد ، يقوم المقاول الرئيسي باستئجار عدد من المقاولين من الباطن لأداء مهام محددة كجزء من المشروع ككل. يسمح بالتعاقد من الباطن بموجب القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة إلا إذا كان العقد المبرم بين صاحب العمل والمقاول يحظر ذلك. ووفقاً لذلك ، يبرم المقاول الرئيسي عقوداً منفصلة مع مقاولين من الباطن يقومون بالعمل وفقاً للمواصفات المحددة في العقد الرئيسي.

    على الرغم من عدم وجود ارتباط تعاقدي مباشر بين صاحب العمل والمقاول من الباطن ، فإن المقاول الرئيسي ، بعد توليه المسؤولية عن جميع جوانب المشروع في مقابل صاحب العمل ، سينقل التزاماته ومسؤولياته إلى مقاولي الباطن من خلال ترتيب تعاقدي يعرف باسم اتفاق متعاقب. لاحظ أنه على الرغم من أن المقاول الرئيسي قد أوكل أداء كامل أو جزء من العمل إلى مقاول من الباطن ، فإنه يظل مسؤولاً تجاه صاحب العمل عن كامل العمل. وتعزز هذه المسؤولية بالفقرة 4.4 من ميثاق الاتحاد الدولي للملكية الفكرية (فيديك) الكتاب الأحمر لعام 1999 الذي ينص على أن "المقاول سيكون مسؤولا عن الأفعال أو التخلف عن السداد لأي مقاول من الباطن ، أو وكلائه أو موظفيه كما لو كانوا من الأفعال أو تخلف المقاول ".

    إذن ما هي الاتفاقيات المتعاقبة؟ تشير الاتفاقيات المتعاقبة إلى ازدواجية الشروط والأحكام في العقد على مستويات مختلفة من المشروع. بينما يقال أن الاتفاقيات المتعاقبة مريحة للغاية وفعالة من حيث الوقت ، فإنها يمكن أن تخلق قضايا معقدة في مرحلة لاحقة نتيجة لصياغة ضعيفة. قد يصعب تفسير العقود التي تمت صياغتها بشكل سيئ ويمكن أن تؤدي إلى منازعات باهظة التكلفة ومستهلكة للوقت. تسعى هذه المقالة لمناقشة المناهج المختلفة التي يمكن للمرء أن يعتمدها أثناء صياغة اتفاق متتالي وسيلقي الضوء على بعض البنود التي تتطلب دراسة متأنية وصياغة مناسبة.

    هيكلة العقود من الخلف إلى الخلف

    صياغة عقد متتالي ليست مهمة سهلة. وهو يتطلب دراسة متأنية فيما يتعلق بالشروط المحددة التي يجب تمريرها في السلسلة كجزء من هذا الترتيب. هناك طريقتان لتنظيم عقد متتاليين:

    التأسيس بالإشارة

    تضمين شروط معينة في العقد الرئيسي بالرجوع إليها واستبعاد أو تغيير المصطلحات الأخرى بشكل واضح (على سبيل المثال تلك المتعلقة بالسعر). وبعبارة أخرى ، يذكر المقاول الرئيسي ببساطة في العقد من الباطن أن شروط العقد الرئيسي تنطبق عليه وعلى المقاول من الباطن. ومع ذلك ، في بعض السلطات القضائية ، لا تعترف المحاكم بالمراجع البسيطة. في قضية اسكتلندية لشركة Watson Building Services Ltd ضد Harrison ، رفضت المحكمة تطبيق شرط وضعه المقاول الرئيسي لجعله إشارات بسيطة إلى بنود بنود العقد الرئيسية.

    على الرغم من أن إدماج المقاربة بالرجوع قد يبدو ملائماً للغاية للأطراف حيث أنه يوفر الوقت وهو فعّال من حيث التكلفة ، إلا أن كل ذلك اللمعان ليس ذهبًا. ويمكن لمثل هذا النهج أن يؤدي إلى الغموض ويحد من محاولات المقاول الرئيسية لنقل المخاطر إلى المقاول من الباطن. على سبيل المثال ، نص ينص على أن "جميع الإشارات في العقد الرئيسي إلى" صاحب العمل "و" المقاول الرئيسي "سيتم قراءتها في العقد من الباطن على اعتبار أن الإشارات إلى" المقاول الرئيسي "و" المقاول من الباطن "على التوالي ، قد لا تكون مناسبة لكل التزام. والعبارة غير واضحة فيما يتعلق بشروط العقد الرئيسي التي أو لم تدرج في العقد من الباطن. يمكن أن يؤدي هذا إلى جعل المصطلح الأساسي للعقد غير فعال أو خاضعًا لتفسير لم يكن مقصودًا من الطرفين.

    في الحالة الاسكتلندية المذكورة أعلاه ، ينص العقد من الباطن على أن "يتم وضع هذا العقد من الباطن مع موضوعك بشكل عام على نفس الشروط والأحكام مثل العقد الرئيسي". رأى القاضي المختص أن الصياغة "على وجه العموم" هي تخمين أي شخص ، ومن المحتمل أن يكون أي شخص خاطئًا ، وليس لي أن أخمن البنود المنصوص عليها في العقد الرئيسي والتي يجب أن تكون "بشكل عام" مضمنة [في الباطن] ". وبناءً على ذلك ، قد لا تحقق هذه الأحكام الأهداف المقصودة للاتفاق من الخلف إلى الخلف.

    يمكن أن يؤدي اعتماد هذا النهج دون قدر كاف من الحذر والحذر إلى خلق مشكلات أكبر مما كان يعتقد في السابق. يجب أن يكون واضعو المسودة حذرين للغاية ، حيث يمكن أن يكون الأمر معقدًا للغاية لتحديد كل بند منفرد في العقد الرئيسي ذي الصلة بالعقد من الباطن. هذا في نهاية المطاف يدعو إلى الإحالة المرجعية بين العقد الرئيسي والعقد من الباطن. وبالمثل ، حيث توجد مواصفات العقود الرئيسية الطويلة والمفصلة ، يمكن أن يكون الأمر معقدًا للغاية بالنسبة للمقاولين من الباطن لفصل البنود ذات الصلة عن الشروط غير ذات الصلة. يمكن أن يكون المتعاقدون من الباطن عرضة للمخاطرة من خلال اتخاذ أمور غير مناسبة في ضوء حجم ونطاق عقودهم الخاصة من الباطن.

    ومن ثم ، من المهم للغاية أن تكون البنود التي سيتم اعتمادها في العقد من العقد الرئيسي واضحة في إظهار أن الأطراف كانت تهدف إلى إدراج بند (بنود) معينة. ومن الأمثلة على ذلك ما يلي: "تعتبر [البنود الواردة في العقد الرئيسي] التالية تشكل وتشكل وتُفسر على أنها جزء من العقد من الباطن". علاوة على ذلك ، يمكن أيضًا إدارة هذه المشكلات إلى حد معين عن طريق صياغة عقد قائم بذاته يتم مناقشته أدناه.

    قضايا الصياغة المشتركة

    بغض النظر عن نوع طريقة الصياغة التي يختارها واضعو النص ، هناك العديد من المشكلات التي تتطلب اهتمامنا:

    شروط الدفع

    يجب توخي الحذر عند صياغة بند "تعاقب" عام فيما يتعلق بشروط الدفع. خذ بعين الاعتبار حالة حيث ينص بند التعاقب على شروط الدفع كما هو مذكور في العقد الرئيسي. الآن ، يمكن قراءة ذلك على أنه الدفع عند الدفع و / أو الدفع إذا دفعت. في العديد من الولايات القضائية ، مثل إنجلترا وويلز ، لا تعتبر أحكام الدفع المشروط قابلة للتنفيذ في عقود البناء.

    وفي رأينا ، من غير العدل أن لا يحصل المقاول من الباطن على أجر مقابل العمل المنجز بسبب عدم قيام صاحب العمل الأصلي بالتعويض عن المقاول الرئيسي. في دولة الإمارات العربية المتحدة ، شروط الدفع المشروط صالحة وقابلة للتنفيذ ، عندما تكون هناك مثل هذه الاتفاقات بين الطرفين. ومع ذلك ، فإنه في العديد من أحكام المحاكم الإماراتية ، يتم النص على أن المقاول الرئيسي سيكون مسؤولاً عن فعل المقاول من الباطن ؛ وأن المقاول من الباطن يجب أن يدفع من قبل المقاول الرئيسي بمجرد الانتهاء من عمله. هذا بصرف النظر عما إذا كان المقاول الرئيسي قد انتهى من عمله أم لا ، أو تلقى دفعته من صاحب العمل أو لا.

    في قضية محكمة التمييز رقم 281/95 ، انتهى المقاول من الباطن من عمله ، وذكر العقد أن "أي مدفوعات إلى المتعاقد من الباطن ستكون مستحقة وواجبة الدفع فقط في الوقت الذي يستلم فيه المقاول الرئيسي من العميل". . قضت محكمة التمييز في دبي بأن " المقاول من الباطن لن يحق له إلا الحصول على دفعة متناسبة خلال فترة الأداء من أي مدفوعات يتلقاها المقاول الرئيسي من عميله ، ولا ينطبق نفس الشيء عندما ينتهي متعاقد من الباطن من إنجاز جميع أعماله. العمل وتسليم المشروع إلى المقاول الرئيسي. لا يلتزم المقاول من الباطن بانتظار السداد حتى يتم سداد المقاول الرئيسي ".

    وعلاوة على ذلك ، لا يرغب المتعاقدون من الباطن عادة في الدخول في مثل هذه الشروط ، حيث يتوقعون الدفع بمجرد الانتهاء من العمل حسب العقد من الباطن. كما أنه من غير المستحسن بالنسبة للمقاولين من الباطن قبول شروط الدفع المتتالية لأنها تحتوي على مخاطر عالية لعدم دفع المتعاقد من الباطن. في كثير من الأحيان لا يتم دفع المتعاقدين الرئيسيين من قبل صاحب العمل. في بعض الأحيان يواجه أرباب العمل مشاكل مالية تؤدي إلى عدم الدفع إلى المقاول الرئيسي. ولذلك ، يجب على المتعاقد من الباطن محاولة التفاوض على إزالة شروط الدفع المتتالية بموجب اتفاقية مقترحة. إذا لم يكن ذلك ممكنًا ، فيجب على المقاول من الباطن التفاوض على تعديل شروط الدفع المتعاقبة هذه أو توفير بعض الاستثناءات. على سبيل المثال ، يمكن للمقاول من الباطن قبول شروط الدفع بالتعاقب مع الاستثناءات التالية:

  • عندما يخالف المتعاقد الرئيسي التزاماته تجاه صاحب العمل ولم يكن للمقاول من الباطن أي ارتباط مع الخرق ؛
  •  إذا كان صاحب العمل يرفض الدفع إلى المقاول الرئيسي دون سبب ظاهر ، مثل ما لم تكن هناك أحداث قاهرة شرعية تمنع صاحب العمل من دفع المبلغ إلى المقاول الرئيسي.
  • المواعيد النهائية التعاقدية

    من الضروري التأكد من تنسيق جميع المواعيد النهائية في عقود الباطن مع المواعيد النهائية للعقد الرئيسي. وقد يشمل ذلك ، على سبيل المثال لا الحصر ، التواريخ التقديمية للرسوم والمخططات التنفيذية ، وفترات إخطار المطالبات ، وتواريخ الانتهاء ، والإشعارات ، والتسليم. ينص البند 20.1 من FIDIC على أنه يجب على المقاول تقديم إخطار خلال 28 يومًا من الحدث إذا اعتبر نفسه يستحق تكلفة إضافية أو نقودًا.

    يجب أن يتأكد القائمون على المسودة من أن المواعيد النهائية في العقد من الباطن تكون أقصر من المدة في العقد الرئيسي. ويجب على المقاول من الباطن ، بدوره ، أن يسمح لمقاوليه من الباطن (إن وجد) بفترة أقصر. هذا هو السماح للمقاول الرئيسي الوقت للتفتيش والتصحيح قبل أن يصل الموعد النهائي الأصلي بموجب العقد الرئيسي.

    أيضا ، فإن أحكام إشعار التخلف عن السداد تتطلب مراجعة شاملة. الفجوات في إجراءات المطالبات عبر العقدين تنطوي على مخاطر للمقاولين الرئيسيين. ويرجع ذلك إلى أنه في العقود الرئيسية ، يخضع حق المقاول الرئيسي في المطالبة الكاملة ضد صاحب العمل بالامتثال للمتطلبات الأساسية لإشعار العقد. يجب أن تنعكس متطلبات الإشعار هذه بشكل كافٍ في العقد من الباطن.

    النهاية

    إنهاء العقد الرئيسي لأي سبب من شأنه إنهاء العقد من الباطن كذلك. يجب على واضعي الصياغة أن ينص بوضوح على أنه في حالة تعليق العقد الرئيسي أو إنهائه ، سيتم تعليق أو إنهاء العمل المتعاقد عليه من الباطن بشكل مشابه.

    تقدم الفقرة 15.5 من FIDIC إنهاء من قبل صاحب العمل للراحة ، والتي تمكن صاحب العمل من إنهاء اتفاق المقاول الرئيسي في أي وقت. إذا لم يتضمن العقد من الباطن مثل هذا البند ، فإن المقاول الرئيسي سيجد نفسه مسؤولا أمام المقاول من الباطن. وبالمثل ، ينص العقد من الباطن على أنه "في حالة الإنهاء ، لا ينبغي أن يكون للمقاول من الباطن أي مطالبة ضد المقاول الرئيسي إلا إذا كان الخرق من جانب المقاول الرئيسي قد أدى إلى التعليق أو الإنهاء". ومع ذلك ، يجب تنفيذ أي إنهاء من هذا القبيل بحسن نية وفقاً للمادة 246 من القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة ، أي دون المساس بحقوق واستحقاقات المقاول من الباطن. يجب على واضعي الصياغة ، على وجه الخصوص ، أن "يحق للمتعاقد من الباطن الحصول على تعويض معين عن الخسارة والأضرار إذا كان إنهاء العقد الرئيسي نتيجة مباشرة للمقاول الرئيسي".

    في الترتيب المتعاقب ، ينعكس أي خلاف ينشأ بين صاحب العمل والمقاول الرئيسي في العلاقة بين المقاول الرئيسي والمقاول من الباطن والعكس بالعكس. تبعاً لطبيعة العقد من الباطن ، تتعلق المطالبات التي عادةً ما ترتفع أو تنخفض السلسلة بالعيوب والأداء والفشل والاختلافات والتأخير.

    وفي جميع الحالات ، يود المقاول الرئيسي التأكد من أنه غير معرض لالتزام فيما يتعلق بأمور خارجة عن إرادته ، وهذا بدوره لا يمكن نقله إلى المقاول من الباطن. وسيكون الشاغل الرئيسي للمقاول الرئيسي هو التأكد من أنه لا يخضع لأحكام مختلفة من محاكم مختلفة تشكل بموجب عقدين مختلفين مع صاحب العمل والمقاول من الباطن على مختلف المستويات في المشروع.

    لتجنب هذا ، يجب على صائغي التأكد من تضمين هذه الشروط في العقد من الباطن مثل: "يوافق الطرفان على التعاون مع بعضهما البعض لحل نزاع العقد الرئيسي الأول ؛ وأن يبقى المتعاقد من الباطن في النزاع مع المقاول الرئيسي بموجب العقد من الباطن حتى يتم حل نزاع العقد الرئيسي ". مثل هذا الحكم قد يساعد في حل النزاعات بشكل أفضل.

    علاوة على ذلك ، لا يمكن دمج شروط حل النزاع بالرجوع إلى شروط العقد الرئيسية. يجب أن يكون شرط التحكيم مكتوبًا ولا يمكن أن يكون متتاليًا.

    استنتاج

    وفي الختام ، يمكن أن تكون العقود المتعاقبة فعالة في مشاريع البناء ، بشرط معالجتها وصياغتها بعناية. من المهم إدراك المخاطر المرتبطة باستخدام هذه التقنية. لا يوجد حل شامل واحد للعديد من العيوب المرتبطة بالترتيبات المتتالية. ومع ذلك ، وبغض النظر عن النهج المتبع في صياغة عقد متتالي ، فيجب على الأطراف التأكد من صياغة العقد من الباطن بشكل صحيح. يجب أن يتأكد القائمون على المشروع من أن كل مصطلح تم دمجه في العقد من الباطن عن طريق ترتيب متتالي قد قصده الطرفان. وفي أي حال ، يجب الاتفاق على كل حالة على حدة على الأسعار والمواعيد النهائية والإنهاء وتسوية المنازعات ، وينبغي على واضعي الصياغات إيلاء اهتمام خاص للظروف المتعلقة بهذه القضايا

     

    ]]>
    Sun, 08 Jan 2017 12:00:00 GMT
    <![CDATA[الجهود المختلفة للمحاكم المختلفة]]> الجهود المختلفة للمحاكم المختلفة

    في كانون الثاني / يناير 2012 ، قرر متجر (ماسي) وهو متجر تجاري معروف ، رفع دعوى قضائية ضد شركة (مارثا ستيوارت) للدخول في عقد مع متجر (جي سي بيني) و هو متجر منافس للبيع بالتجزئة، والذي ادعى أنه خرق عقدهما الخاص مع (مارثا ستيوارت) للمنتجات الحصرية في عام 2006. وقد أدى ذلك إلى حرب مريرة ضد متجري (جي سي بيني) و (مارثا ستيوارت) مما أدى إلى تسوية في عام 2014 ، وإحياء إدعاءات (ماسي) ضد متجر (مارثا ستيوارت) عام 2015.

    هذا هو مثال على العقود التي قد ذهبت هباء. في سيناريو قانوني نموذجي، مثل المثال المذكور أعلاه، عندما تتم صياغة العقد، فإن النقطة الأساسية في نظر الأطراف هي احتمال حدوث خرق للعقد وعلاج منه. في شروط المواطن العادي، تحديد المبلغ النقدي الذي يتعين دفعه من جانب الطرف المتعهد لارتكاب مخالفة للطرف المتظلم الذي يتكبد خسارة بسبب مثل هذا الخرق.  ويطلق على مبلغ التعويض المحدد لهذا الخرق على أنه تعويضات مقطوعة.

    أضرار التعويضات المصفاة و آثارها بموجب الأنظمة القانونية

    يتم تحديد مبلغ المطالبة بالتعويض عن الأضرار في وقت إعداد عقد للتعويض عن أي تأخير في التسليم أو إكمال خدمة معينة ، أو عندما تفشل الخدمة في تحقيق هدف محدد معين. ومع ذلك ، فمن الضروري أن نفهم أن دفع التعويضات المقطوعة لا يبدأ إلا عند الإخلال بالالتزام التعاقدي المنصوص عليه لدى الطرف بموجب العقد ، وبالتالي يتكبد الطرف المتضرر خسائر في ذلك. إن الهدف الرئيسي لمنح التعويضات المقطوعة إلى طرف متضرر هو تسديد الخسائر وإعادة هذا الطرف إلى وضعه الاقتصادي الذي كان من الممكن أن يدخل فيه ، لو لم يتأثر سلبًا من خرق العقد. النظر في الحالة التي ينص فيها العقد على دفع التعويضات المقطوعة من الطرف ألف إلى الطرف باء في حالة عدم الوفاء بالالتزام التعاقدي من الطرف ألف لإكمال العمل المسند إليه بموجب العقد ضمن الجدول الزمني المنصوص عليه. ولذلك ، يكون الطرف "أ" مسؤولاً عن سداد التعويضات المصفاة المقدرة سلفاً المنصوص عليها في العقد فقط عند خرقه للالتزام في حالة تكبد الطرف "ب" خسارة فعلية.

    الآن ، هناك العديد من الحالات التي يكون فيها الخسارة الفعلية التي تكبدها الطرف المتضرر أقل من مبلغ التعويض المقدم كتأمين تعويضات بموجب العقد. إن هذا التباين في المبلغ لن يؤدي في حد ذاته إلى إبطال البند التعاقدي لأنه لا يمكن توقع أن يكون الطرفان قادرين على تصور كل هذا السيناريو وتقدير الخسائر لكل منهما. ومع ذلك ، في الوقت نفسه ، إذا كان التعويض المنصوص عليه كتعويضات مقطوعة أعلى بكثير من المبلغ المطلوب لتعويض الطرف المتضرر عن خسارته ، فيمكن تفسير هذا النص بأنه رادع لخرق الأداء ، يضاف إلى أداء إجباري العقد بدلا من تسديد الخسائر المتكبدة بسبب هذا الخرق. يمكن وصف هذا الشرط من قبل المحاكم كشرط لعقوبة.

    المشكلة غالباً ما تواجه الأطراف بينما يتم وضع اللمسات الأخيرة على شروط العقد الذي يحدد الخسائر التي من المحتمل أن تتسبب في حدوث خرق ، وبالتالي ينتهي الأمر بالتفاوض على رقم منطقي قابل للتطبيق تجارياً ومقبولاً لكلا الطرفين ، والذي قد يكون أعلى من الخسارة الفعلية التي تكبدها. في وقت الاختراق. لذلك ، في مثل هذه السيناريوهات ، قد يكون من الصعب على المحاكم التمييز بين العقوبة والتقدير المسبق الحقيقي للخسارة.

    يناقش هذا المقال الحلول المختلفة للأضرار المصفاة مقابل العقوبة بين الولايات القضائية المختلفة.

    الإطار القانوني بموجب القانون الإنجليزي

    بموجب القانون الإنجليزي ، لطالما كانت نقطة البداية التقليدية هي أن شرط التعويضات المقطوعة لن يكون قابلاً للتنفيذ حيث يشكل عقوبة. لا يعترف القانون الإنكليزي ببنود جزائية ، أي الأحكام التي (حسب تفسيرها الموضوعي) في طبيعتها الجنائية ، بمعنى أن الضرر (مثل التعويضات المقطوعة) التي تفرضها الأحكام ذات الصلة مفرط بشكل غير متناسب مقارنة بالمصلحة المشروعة للطرف البريء. (مثل خسارتها المالية ، وعند الاقتضاء ، أي مصلحة مشروعة أوسع) في إنفاذ تلك الأحكام. وقد وضعت القاعدة المذكورة أعلاه على أساس القرار الرئيسي لمجلس اللوردات في شركة Dunlop Pneumatic Tire Co. Ltd. v شركة المرآب الجديد والمحدودة المحدودة. الذي ينص على أنه لكي يكون شرط تعويض الأضرار قابلا للإنفاذ ، بدلا من أن يكون عقوبة ، يجب أن يكون مبلغ التعويض المستحق عند الإخلال تقديرا مسبقا حقيقيا للخسارة التي سيعانيها الطرف الأبرياء فيما يتعلق بهذا الخرق. إذا كانت نية بند التعويضات المقطوعة هي تهديد الطرف المذنب في الأداء بدلاً من تعويض الطرف الأبرياء ، فمن المرجح أن ينظر إليه على أنه عقوبة. وهذا يعني أن البند سيكون قابلاً للإنفاذ إذا كان الطرف قد اعتبر المبلغ في وقت الدخول في العقد على أنه تقدير مسبق حقيقي للخسارة التي قد تتكبدها نتيجة الخرق المعني. وقد تم الاعتماد على المبدأ الذي يحكم في مادة Dunlop Pneumatic Tire في عدد من الحالات منذ قراره قبل قرن من الزمان.

    تم النظر في مسألة أخرى مهمة في حالة شركة  Alfred McAlpine Capital Projects Ltd v Tilebox Ltd، حيث قيل أنه طالما لم يكن مبلغ التعويض باهظًا ؛ هذا لا يعني أنها يجب أن تكون متشابهة إلى حد كبير في الخسائر الفعلية. وعلاوة على ذلك ، فإن النقطة الزمنية المحددة لتقييم ما إذا كان الرقم المحدد هو تقدير مسبق حقيقي أو جزاء هو عندما يتم إبرام العقد ، وليس عندما يحدث التأخير.

    بالنظر إلى ما سبق ، في الحالات التي يواجه فيها الطرف مبلغًا كبيرًا من التعويضات المقطوعة المفروضة عليه بموجب عقد تأخر في إنجاز المشروع ، من المحتمل أن يطالب هذا الطرف بالتعويضات المقطوعة على أساس أن المطالبة يشكل مقدار التعويضات المقطوعة جزاءً بدلاً من تقدير مسبق حقيقي للخسارة وبالتالي فهو غير قابل للتنفيذ. ومع ذلك ، فإن المحكمة في مثل هذه الحالات تتطلب من الطرف الذي يدعي هذه الادعاءات أن يثبت أن السبب الأساسي لإدراج مثل هذا الشرط الجزائي هو ردع الطرف عن خرق العقد ، بدلا من تعويض الطرف الأبرياء عن الانتهاك. تعد تناسبية الأضرار التي لحقت بالخسائر المتوقع تكبدها عنصرًا حيويًا في الحفاظ على المطالبة بتعويضات صحيحة.

    لا بد من الإشارة إلى أن الموقف التقليدي الذي تنسبه شركة Dunlop Pneumatic Tire Co. Ltd قد تغير الآن من حيث حكم المحكمة العليا البريطانية الذي حظي بتغطية إعلامية واسعة من شركة Cavendish Square Holdings BV v Tatal El Makdessi

     يظل المبدأ الأساسي القائل بأن العقوبة غير قابلة للتنفيذ بدون تغيير. والسؤال الحقيقي عندما يتم الطعن في حكم تعاقدي كعقوبة هو ما إذا كان عقابياً وليس ما إذا كان تقديراً مسبقاً حقيقياً للخسارة. إن كون الشرط ليس تقديراً مسبقاً فعلياً للخسارة لا يعني بالضرورة أنه عقابي. ما يعنيه هذا هو أن بند العقوبة الذي يهدف إلى معاقبة المتعاقد على العقد من المرجح أن يكون شرطًا جزائيًا غير قابل للتنفيذ ، في حين أن البند الذي يقصد به ردع مخالفة العقد أقل احتمالًا لأن يكون عبارة جزائية ، حتى إذا كانت لا يمثل تقديرًا مسبقًا حقيقيًا للخسارة. من المهم أن نتذكر أن كلا من المبدأ وراء القاعدة الجديدة يهدف إلى ردع الإخلال بالعقد وأيضاً أن هذا يعني أن معدل التعويضات المقطوعة لا يجب بالضرورة أن يكون ممثلاً لأي خسارة مالية فعلية قد يكون الطرف المتضرر قد تعرض لها.

    الإطار القانوني بموجب قوانين دولة الإمارات العربية المتحدة

    رد مبدأ التعويضات المقطوعة بموجب الإطار القانوني لدولة الإمارات بموجب المادة 390 من قانون المعاملات المدنية (القانون المدني)، والتي تنص على ما يلي:

    "1.  يجوز للأطراف المتعاقدة أن تحدد مبلغ التعويض مقدماً عن طريق النص على ذلك في العقد أو في اتفاقية لاحقة ، مع مراعاة أحكام القانون. 2. يجوز للمحكمة ، بناء على طلب أي من الطرفين ، تغيير هذه الاتفاقية بحيث تجعل التعويض مساوياً للخسارة وأي اتفاق على خلاف ذلك يعتبر باطلاً ".

    لغرض تفسير الأضرار المصفاة من حيث أحكام القانون المدني المشار إليها أعلاه ، رأت محكمة دولة الإمارات العربية المتحدة أن "شروط التأخير المنصوص عليها في عقود البناء لا تعد ، من حيث الجوهر ، أكثر من تقدير متفق عليه للتعويض الذي سيصبح مستحقًا في حالة فشل المقاول أو تأخره في أداء التزاماته التعاقدية. ووفقاً للمادة 390 من القانون المدني ، فإنها لا تكفي - لأن التعويض المتفق عليه أصبح مستحقًا - لتحديد عنصر الخطأ وحده. بالإضافة إلى ذلك ، ينبغي تحديد عنصر الخسارة الذي يعاني منه الطرف الآخر. إذا نجح المقاول في إثبات غياب الخسارة ، فيجب رفض التعويض المتفق عليه.

    وقد نظرت المحاكم العليا في دولة الإمارات العربية المتحدة في وجهة نظر مماثلة في عدد من الحالات التي تعني في جوهرها أن المحكمة لديها السلطة لتخصيص الضرر المصفي جانباً بالكامل ، في حالة عدم تكبد الطرف أي خسارة من الخرق الذي تم توفير تعويضات عن أضراره . علاوة على ذلك ، يجوز للمحكمة أيضًا مراجعة مبلغ الضرر المصفي من أجل عكس الخسارة الفعلية. في كلا السيناريوهين ، يتم وضع عبء الإثبات بشكل مباشر على الطرف المتعثر. وبالمثل ، عندما يدعي صاحب العمل أن خسارته الفعلية تتعدى التعويضات المقطوعة ، يكون عبء الإثبات عليه لإثبات الادعاء. ومع ذلك ، في الواقع ، قد تنظر المحكمة في اتفاق الطرفين وقد تكون مترددة في تغيير شرط التعويضات المقطوعة ما لم يكن من الواضح أن التعويضات المقطوعة تختلف اختلافاً كبيراً عن الخسارة الفعلية.

    ومن الجوانب المهمة الأخرى التي تميز قانون دولة الإمارات العربية المتحدة عن القانون الإنجليزي أن المصطلح العربي المستخدم ، ومعظمه من قبل محاكم الولاية ، من أجل "التعويضات المقطوعة" يمكن ترجمته ليعني "غرامة تأخير" أو "شرط جزائي". هذا يسلط الضوء على أن تسمية البند ليست مسألة قرار أمام المحاكم لإثبات صحة التعويضات المقطوعة ؛ والذي كان حتى الآن الوضع في ظل الولايات القضائية للقانون العام حيث كانت الطبيعة الجزائية للأضرار المصفاة هي السبب في رفض إنفاذها. بعد قولي هذا ، فإن مصطلح تعويضات الأضرار هو شائع الاستخدام في الإمارات العربية المتحدة ، نظراً لاستخدام اللغة الإنجليزية على نطاق واسع في الإمارات العربية المتحدة.

    وعلاوة على ذلك ، فإن التعويضات المقطوعة بموجب القانون المدني هي تقييم متفق عليه مسبقا للخسارة ، وبالتالي فهي تتعلق بقياس الأضرار بدلا من المسؤولية عن الأضرار. يجب أن تنشأ المسؤولية عن الأضرار عند خرق الالتزام الأولي بموجب العقد. ومن ثم ، فإن التزام الطرف المتضرر بدفع تعويضات مقطوعة هو التزام ثانوي ، سيظهر عندما يتخلف الطرف عن الوفاء بالتزامه الأساسي.

    وبالتالي ، إذا تم إنهاء عقد البناء ، يصبح بند التعويضات المقطوعة تلقائيًا بلا قيمة ؛ ومع ذلك ، قد لا يزال الطرف المتعثر عرضةً للمطالبة بالتعويض عن الأضرار غير المصفاة (العامة).

    تقوم محكمة التمييز في دبي بتأسيس هذا المبدأ المذكور ، حيث تعتبر غرامات التأخير الواردة في العقود شرطًا جزائيًا ، وهو التزام ثانوي يرتبط بالالتزام الأساسي ، وهو خرق لمخالفة الأخير. يؤدي عدم فعالية الالتزام الأولي - نتيجة لإنهاء العقد - إلى عدم فعالية شرط العقوبات. ويترتب على ذلك أن المحكمة لا ينبغي أن تأخذ في الاعتبار الأضرار المتفق عليها المنصوص عليها في بند غرامات التأخير ؛ يجوز للقاضي منح تعويضات عامة رهنا بإثبات الخطأ والخسارة وفقا للقواعد العامة. "

    في ضوء ما سبق ، في ظل الإطار القانوني للإمارات العربية المتحدة ، على الرغم مما قد تكون الأطراف قد وافقت على العقد ، يحق للمحكمة أو حتى محكما ، حسب الحالة ، إصدار أمر بتغيير شروط العقد لضمان أن الأضرار تساوي في الواقع الخسارة التي عانت منها الأطراف المتضررة.

    الإطار القانوني بموجب القانون الهندي

    على الرغم من أن القانون الهندي تم تصميمه على غرار القانون الإنجليزي ، إلا أن التمييز بين الأضرار والأضرار في وقت سابق كان مبنياً أيضًا على القانون الإنجليزي ، وإدخال كلمة "جزاء" على توفير تعويضات مقطوعة ضمن قانون العقود الهندي ، 1872 (قانون العقود الهندي) عن طريق تعديل في عام 1899 قام بمراجعة تفسير الأضرار المصفاة بموجب قانون العقود الهندي.

    تتناول المادتان 73 و 74 من قانون العقود الهندي توفير التعويضات المقطوعة. تنص المادة 73 على أنه "عندما يكون العقد قد خُرق ، يحق للطرف المتضرر الحصول على تعويض أو أي خسارة أو أضرار تلحق به بشكل طبيعي خلال فترة الإخلال بالعقد المعتادة أو التي يكون أطراف العقد قد أبرمها. المعرفة المسبقة عند دخول العقد ".

    وعلاوة على ذلك ، تنص المادة 74 كذلك على "عندما يكون العقد قد انتهك ، وإذا تم تحديد مبلغ في العقد على أنه المبلغ الذي يتعين دفعه مقابل هذا الخرق ، أو إذا كان العقد يتضمن أي شروط أخرى عن طريق الغرامة ، فإن الطرف الذي يشكو من يحق للخرق ، سواء ثبت أو لم يكن قد تسبب بالفعل ضرر أو خسارة ناجمة عن ذلك ، لتلقي من الطرف الذي انتهك العقد تعويضات معقولة لا تتجاوز المبلغ المحدد لذلك ، أو ، حسب الحالة ، العقوبة المنصوص عليها يثبت الاطلاع على نص الحكم المذكور أعلاه أن القانون الهندي لا يميز بين الأضرار المصححة والعقوبة. وكما نوقش هنا ، قبل تعديل عام 1899 ، اتبعت جميع القضايا الهندية وجهة نظر القانون العام ، ولكن التعديل ووسع نطاق القسم 74 من قانون العقود الهندي.

    ومن ثم ، وبالنظر إلى أحكام قانون العقود الهندي وتفسير المحاكم ، من المفهوم أن التعويضات المقطوعة بموجب النظام القانوني الهندي تستند إلى التقديرات الأولية الحقيقية للخسارة ، في حين تستند العقوبة إلى مبدأ من التعويضات المعقولة. كما تنص المادة 73 على مبادئ التعويضات المتعلقة بالفرق بين تكلفة السلع والخدمات وأسعارها في وقت العقد والوقت الذي تم فيه خرق العقد. ولذلك فإن على المحاكم في الهند أن تحدد على أساس الحقائق المعروضة عليها ، سواء أكانت القضية تنطوي على تعويضات مقطوعة أو جزاءات. كذلك ، بما أن القانون الهندي لا يوجد فرق فيما يتعلق بالتعويضات المقطوعة والعقوبات ، يمكن أيضا تأييد أحكام الغرامات أو فرضها في بعض الحالات مثل التأخير في إنجاز العمل أو التأخير في توريد السلع.

    استنتاج

    في عالم اليوم الاقتصادي حيث المعاملات عبر الحدود والعقود المتعددة الاختصاص هي قاعدة ، من الضروري فهم تفسير الأحكام القانونية في إطار الولايات القضائية ذات الصلة التي قد تؤثر على العقد. في تقييم شامل للقوانين في مختلف الولايات القضائية ، يمكن ملاحظة أن أحكام التعويضات المقطوعة يمكن أن تكون أداة قوية لمساعدتك على تأكيد الحقوق وتحقيق درجة أكبر من اليقين بموجب العقد. ومع ذلك ، يتعين على الأطراف توخي الحذر حتى لا تكون أكثر عدوانية عند تحديد مقدار الأضرار ، لأن المحاكم لن تفرض مثل هذه البنود المفرطة. ولذلك ، من الأهمية بمكان أن يكون لدى الأطراف في العقد فهم واضح لكيفية عمل قاعدة العقوبة وكيفية صياغة العبارة ذات الصلة وذلك لتخفيف الآثار السلبية التي قد تنشأ عن قبول المبلغ المقترح للأضرار المصفاة. ونتيجة لذلك ، من أجل تجنب أي تعقيدات ، قد يرغب أي شخص متعقل يسعى إلى تضمين تعويضات تعويضات مقننة في العقد في الإبقاء على تفسير لمقدار الأضرار المصفاة ولماذا يمثل حماية معقولة ومتناسبة لشرع تجاري مشروع فائدة.

     

    ]]>
    Sun, 01 Jan 2017 07:00:00 GMT
    <![CDATA[كن على علم، أو احذر - الجزء 1 من 2]]> كن على علم ، أو احذر

     (الجزء 1 من 2(

     

    "الجهل بالقانون ليس بعذر ؛ ليس لأن الجميع على علم بالقانون ، ولكن لأنه سيصبح عذر الجميع حينها ، ولا يمكن لأحد أن يدحضه"

    - جون سيلدون

    ينص القانون على أن الجهل بالحقيقة سيُعذر. ولكن هل يمكن إعفاء الشخص من جهله بالقانون؟ في عام 1974 ، كان المستأجر قد ألحق الضرر بألواح الجدران وألواح الأرضيات في شقته المؤجرة. كان يعتقد أنه أضر بممتلكاته الخاصة منذ أن قام بتركيب التجهيزات بنفسه. من الواضح أنه كان يجهل حقيقة أن ملكية التجهيزات قد انتقلت إلى صاحب المنزل. ومع ذلك ، برأت محكمة الاستئناف البريطانية المدعى عليه وأعذر جهله بالقانون بسبب عدم وجود النية أو القصد في تصرفاته[.
    الجهل والخطأ هما مصطلحان للعملة القديمة. ومع ذلك ، يجب إجراء تمييز دقيق من أجل تحديد الأخطاء التي يمكن أن يعفيها القانون والتي لا يمكن أن تكون. وضعت الهيئات القضائية في جميع أنحاء العالم مبادئ ومبادئ لا تشوبها شائبة فيما يتعلق بمدى الجهل الذي يمكن أن يعترف به القانون. إن غموض القوانين المختلفة المتعلقة بـ "الجهل بالقانون" قد أدى إلى زيادة المحنة. ومع ذلك ، فإن الجهل هو محنة طوعية. علاوة على ذلك ، فإن مصطلح جهل القانون يعرف على أنه أحد مكونات الجهل بالحد الأقصى من القانون لا يوجد عذر ، والذي كان مستمدًا من اللاتينية القديمة جهلة الجهل غير الشرعية. هذه العبارة تلتقط مفهومًا إلزاميًا حول ذنب الجريمة لأنه ينبع من وقت كان فيه القانون الجنائي متأصلًا في الأخلاق إلى جانب الفهم المشترك لعدم المشروعية الذي أشار إليه القانون على أنه خطأ في جوهره. ينص هذا المبدأ القانوني على أن الشخص الذي لا يعلم القانون قد لا يفلت من المسؤولية عن انتهاك هذا القانون لمجرد أنه غير مدرك لمحتوياته. يتطلب الطابع العام الأساسي لأي قانون أن يكون الحكم الشرعي ، بمجرد إصداره بشكل صحيح ، مطبقاً على كل شخص في الاختصاص القضائي على حد سواء ، وبالتالي يستبعد إمكانية تبرير سلوك الشخص على أساس أنه ببساطة ليس على علم بالقانون!

    الفقه
    هل من الضروري للمحاكم أن تعود دوما إلى العصور اللاتينية القديمة من أجل إدراك وجود الدولة الحديثة وسيطرتها على مجال القضاء ، مما أدى إلى وجود العديد من المبادئ لضمان امتناع السلطات عن الاستيلاء التعسفي على حقوق الفرد؟ والتأكيد على المبادئ الأساسية للشرعية والعدالة. وينص جوهر هذه المبادئ على عدم اعتبار أي فعل من أفعال الشخص جريمة ما لم يحظر القانون صراحةً القانون نفسه وقد نص على ذلك على نحو متعاقب. وهذا يعني أن القانون سيكون المصدر الأساسي الذي يصف القدرة غير القانونية لفعل ما. يتضمن القانون الاتحادي رقم 3 لسنة 1987 بشأن إصدار قانون العقوبات (قانون العقوبات) والقانون الاتحادي رقم 5 لسنة 1985 بشأن القانون المدني لدولة الإمارات (القانون المدني) أحكام "الجهل بالقانون". وتنص المادة 42 من قانون العقوبات والمادة 29 من القانون المدني على أن "الجهل بالقانون" لن يُعفَّر فيما يتعلق بالجرائم الجنائية والمدنية على التوالي. لذلك ، لا يمكن للشخص أن يدعي الدفاع بأنه ليس لديه أي علم بقانون الأرض.

    تكمن حكمة هذا المبدأ في حقيقة أن الفعل الذي يشكل جريمة يجب أن يعرفه الجميع على حد سواء ويجب أن يتم إدراجه بعمق في القانون ولا يجوز تطبيق أي عقوبة على أي عمل مهما كان ما لم يكن هناك نص ينص على أن القيام يشكل جريمة ويثير عقوبات المقررة. وهكذا ، إذا لم يكن هناك نص ينص على عقوبة محددة لممارسة معينة ، لا يمكن للقاضي أن يعتبر مثل هذا الفعل جريمة حتى لو كان مقتنعا بأن هذا الفعل يتعارض مع مفاهيم العدالة أو الأخلاق أو الدين. وعلاوة على ذلك ، لا يجوز للقاضي إلا فرض العقوبة المنصوص عليها في القانون ، بعد الأخذ في الاعتبار الظروف العامة لتخفيف الحالة وتفاقمها. ما هو منصوص عليه هو أن القانون يجب أن يعرف الجميع على حد سواء حتى يمكن مطالبة الناس بالامتثال له ولتجنب أي أعمال يمكن اعتبارها جريمة. وبمجرد الامتثال للأحكام المذكورة أعلاه وبلوغها ، ينبغي أن تكون قابلة للتطبيق ، دون استثناء لجميع الأشخاص على حد سواء ، بغض النظر عن حقيقة أنهم كانوا أو لم يعرفوا أنهم يتكلمون مع الأحكام ذات الصلة. وبالتالي ، من غير المقبول أن يدعي أي شخص جهله بالقانون أو عدم الفهم في حكم أو ادعاء ، ولا يدعي سوء فهم للقانون ، وبذلك يشار إلى مصطلح "غير مقبول" بالاعتذار عن "الجهل بالقانون".

    في حين أن البعض قد ينكر فكرة هذا المبدأ ، فإنه من الضروري ملاحظة أن نظره يتناقض كثيراً مع تشريعات المجتمع. إذا تم إعفاء الناس بسبب جهلهم بالقانون ، فسوف تسود الفوضى في كل مكان حيث يحق لكل شخص المطالبة بذلك دفاعًا عن جرائمه. وبالتالي ، فإن القانون المذكور أعلاه لا يتعارض بأي حال من الأحوال مع مبدأ العدالة والمساواة أمام القانون. الوعي القانوني هو افتراض مفترض ، وبالتالي لا يجوز لأي شخص أن يجادل بالجهل من القانون نتيجة لمرضه الشخصي ، الأمية ، أو التغيب في بلد خلال تشكيل الحكم الشرعي. الأسئلة المطروحة - هل هذا المبدأ ينطبق على جميع فروع الأحكام القانونية أم أنه يقتصر فقط على التشريعات وحدها؟ هل هناك أي مجال لقبول سوء الفهم لهذا المبدأ ، وإذا كان الأمر كذلك ، فما الذي يمكن تطبيقه؟ فيما يتعلق بنطاق تطبيق هذا المبدأ ، لا خلاف على أن المبدأ يطبق على جميع القواعد القانونية بغض النظر عن مصدر القواعد القانونية. سواء كانت تشريعات أو ديانات أو تقاليد أو مبادئ الشريعة الإسلامية ، فإن جميع المبادئ تطبق على العدل فيما إذا كانت هذه القواعد ضرورية أم تكميلية أم توضيحية. ومع ذلك ، نشأ الخلاف حول تطبيق هذا الحكم ، على مفهوم الاعتذار عن جهل القانون وفكرة حول إمكانية إلغاء العقد نتيجة لما يحدث لأحد الأطراف المتعاقدة عند سوء فهم القانون. يعتقد أنصار هذا الرأي أن هذا الفعل يشكل خروجًا عن المبدأ (الذي يحظر الاعتذار عن جهل القانون) وسيتم قبول هذا الاعتذار في حالة سوء فهم القانون. ومع ذلك ، ينبغي أن يكون هناك تمييز واضح بين فكرة الاعتذار عن جهل القانون وفكرة سوء فهم القانون في هذا الصدد.

    إن فكرة سوء الفهم للقانون تختلف عن فكرة الجهل بحكم القانون بشكل أساسي بسبب القيام بها ، يجب أن نستبعد حكم القانون ونضعه جانباً. لذلك إذا ادعى شخص غير مدرك لحكم القانون ، فإن النتيجة المرجوة ستكون التصرف في تطبيق حكم القانون عليه. هذا في حالة معارضة في حالة سوء فهم القانون لأنه إذا أساء الشخص فهم القانون وتمسك بسوء الفهم هذا ، فهذا لا يعني بالضرورة أنه / أنها لم تلتزم بالقاعدة القانونية التي وقع فيها سوء التفاهم ، وبالتالي لا يرغب ليتم تنفيذه عليه. في الحقيقة هو يلتزم بتطبيق القاعدة التي وقع فيها الخطأ وبالتالي تظل القاعدة سارية المفعول بالنسبة له على الرغم من جهله بها. وينطبق هذا في حالة الوريث الذي باع حصته في الحوزة مع انطباع أنه يرث ربع الحصة ، عندما كان في الواقع بلغ نصفه فقط. في هذه الحالة ، يعتبر أن الوريث قد أساء فهم القانون وبالتالي سمح له بإلغاء عملية البيع. لذلك ، إذا التزم البائع بإلغاء البيع بناء على سوء فهمه للقانون ، فإنه يلتزم بتطبيق القاعدة القانونية التي لم يكن على دراية بها ولن يستلزم استبعاد حكمه عليه كما في الحالة المتعلقة بالمبدأ. الاعتذار عن جهل القانون.

    استنتاج

    القاعدة العامة التي تنص على أن الجهل بالقانون لا يوجد عذر يتم تطبيقه عمومًا في القضايا الجنائية نظرًا لوجود نية إجرامية في ذهن المتهم. كل شخص يفترض أن يكون لديه معرفة بقانون الأرض. ولذلك ، ينبغي على العامة التأكد من فهمهم للقوانين المختلفة في البلاد من أجل القيام بأعمالهم دون أي مآزق قانونية.

    من أجل رسم صورة أوضح للقارئ ، فإن الجزء الثاني من هذه المادة يجب أن يشرح بتفصيل تطبيق "الجهل بالقانون لا عذر" والتقنيات التي استخدمها القضاء في تفسيرها.

     

    ]]>
    Sun, 01 Jan 2017 06:00:00 GMT
    <![CDATA[محكمة ICC الدولية للتحكيم]]> محكمة غرفة التجارة الدولية للتحكيم
    يناقش فريق حل النزاعات التابع لـ STA دور غرفة التجارة الدولية في حل الخلافات وتحديدًا في النزاعات عبر الحدود ، والنزاعات التي تثير تحديات فريدة ، وتناقش السؤال الموضوعي حول السبب في أن المحكمة الجنائية الدولية اليوم هي الخيار المفضل لحل النزاعات

    المقدمة:
    تلعب غرفة التجارة الدولية (ICC
    ) الدور البارز على المستوى الدولي من خلال تشجيع الاستثمار وتجارة السلع والخدمات. إنها ليست مجرد منظمة خاصة على الرغم من أنها تم إنشاؤها من قبل مجموعة من رجال الأعمال حيث أن مجموعة الصناعيين والممولين والتجار كانوا عازمين على تحقيق الازدهار الاقتصادي لعالم ما زال يعاني من الدمار الذي خلفته الحرب العالمية الأولى وأطلق على نفسه اسم تجار تجار السلام. توسعت المنظمة من خمسة بلدان لتصبح منظمة أعمال عالمية مع الشركات الأعضاء في أكثر من 120 دولة.
    تأسست محكمة التحكيم الدولية (محكمة التحكيم في غرفة التجارة الدولية
    ) في عام 1923 مما أضاف قوة دافعة لمحكمة لغرفة التجارة الدولية لأنها قدمت وظيفة مميزة للمنظمة. توفر محاكم غرفة التجارةالدولية آليات لتسوية المنازعات بما يتماشى مع متطلبات الأعمال الدولية، مع مراعاة الحاجة إلى القرار الذي لا يتضمن تدخلًا من جانب الدولة ويقدم إشرافًا قانونيًا. محكمة التحكيم في غرفة التجارة الدولية هي مؤسسة التحكيم المفضلة والمستخدمة على نطاق واسع مع 50 ٪ من المستجيبين للبحوث يفضلون المحكمة الجنائية الدولية وفقا لمسح البحوث لعام 2010.
    وقد طورت محكمة التحكيم في غرفة التجارة الدولية آليات لتسوية المنازعات خاصة بالنزاعات التجارية الدولية حيث أن مثل هذه النزاعات تشكل تحديات فريدة من نوعها، وذلك عادة لأن الأطراف ستكون من جنسيات مختلفة ، مما يعني ضمناً تنوعًا لغويًا ، والمسافة بين الدول، والخلفيات القانونية والثقافية. يفضل التحكيم في غرفة التجارة الدولية لحل قضايا عدم المساواة المتصورة أو الفعلية لأحد الطرفين لتقديمها إلى المحاكم في منزل طرف آخر.

    ما هي محكمة التحكيم في المحكمة الجنائية الدولية؟

    محكمة التحكيم في محكمة غرفة التجارة الدولية محددة في الملحق الأول من النظام الأساسي للمحكمة باعتبارها هيئة مستقلة ؛ يقوم بهذه الوظائف في استقلال تام عن محكمة غرفة التجارة الدولية وأجهزتها. تتمثل مهمة محكمة التحكيم في محكمة غرفة التجارة الدولية في ضمان تطبيق قواعد التحكيم الخاصة بمحكمة غرفة التجارة الدولية (قواعد محكمة غرفة التجارة الدولية
    ) ، ولها كل الصلاحيات اللازمة لهذا الغرض. وبناءً على ذلك ، فعلى الرغم من أنه يُسمى محكمة التحكيم الدولية التابعة للمحكمة غرفة التجارة الدولية ، فهي هيئة إدارية ولا تنظر في القضايا ، بل تمارس الإشراف القضائي على إجراءات التحكيم وتكفل تنفيذ قواعد غرفة التجارة الدولية [المادة 1[ (2) يتم تقديم الجوائز من قبل محكمين مستقلين يعينهم أطراف النزاع.

    ما هي القواعد التي تحكم محكمة التحكيم في غرفة التجارة الدولية وأي جانب من جوانب التحكيم الذي تحكمه؟
    نُشرت القواعد الأولى للتحكيم الصادرة عن المحكمة الجنائية الدولية باللغتين الإنجليزية والفرنسية في عام 1922. تم تعديل قواعد محكمة غرفة التجارة الدولية عدة مرات وتم إجراء عشر تعديلات عليها ، وتم إجراء التعديل الأخير في 2011 وتم تنفيذه في 1 يناير 2012. تحكم قواعد محكمة غرفة التجارة الدولية سلوك إجراءات أمام محكمة التحكيم في المحكمة الجنائية الدولية من البدء حتى يتم تمرير القرار. تنظم قواعد غرفة التجارة الدولية تقديم المطالبات ، وتشكيل المحاكم التحكيمية ، وتسيير الإجراءات ، وتقديم القرار وتحديد التكاليف. تتيح قواعد غرفة التجارة الدولية مرونة الأطراف من حيث تفضيلات أطراف النزاع فيما يتعلق بجوانب معينة من الإجراءات مثل اختيار المحكمين ومكان ولغة التحكيم.

    كيف يمكن إحالة النزاع إلى محكمة التحكيم في محكمة غرفة التجارة الدولية؟

    يمكن للأطراف الرجوع إلى أي نزاع إذا كانوا قد ذكروا البند القياسي لمحكمة غرفة التجارة الدولية أو أي بند آخر في بند التحكيم أو حل النزاع في العقد المتفق عليه بين الطرفين. يتوفر البند القياسي بلغات مختلفة على هذا الرابط. ليس إلزامياً للطرف الذي يسعى إلى التحكيم بموجب قواعد غرفة التجارة الدولية أن يكون عضوًا في غرفة التجارة الدولية أو أن يكون له أي ارتباط آخر مع محكمة غرفة التجارة الدولية. الشرط هو أن الأطراف في عقد أو معاهدة أو اتفاق تحكيم منفصل قد وافق على تحكيم محكمة غرفة التجارة الدولية. يمكن أن يكون الحزب شركة أو ولاية أو كيان دولة أو منظمة دولية أو فردًا.

    كيف يتم تقديم طلب التحكيم؟
    يجب تقديم طلب التحكيم مع أمانة غرفة التجارة الدولية لمحكمة التحكيم في محكمة غرفة التجارة الدولية في مقر المحكمة. يجب أن يتضمن الطلب (أ) الاسم والوصف وعنوان كل من الطرفين ؛ (ب) وصف لطبيعة وظروف النزاع الذي أدى إلى ظهور مطالبات ؛ (ج) بيان بالإغاثة المطلوبة بما في ذلك أي تعويض يطالب به ، إذا لزم الأمر ؛ (د) نسخة اتفاقية العقد والتحكيم ذات الصلة ؛ (هـ) جميع التفاصيل ذات الصلة المتعلقة بتشكيل هيئة التحكيم ؛ (و) أي تفضيل لمكان التحكيم وقواعد القانون المطبقة ولغة التحكيم. يجب تقديم الطلب بنسخ كافية لكل طرف من المستجيبين ، لكل محكم والأمانة. يجب أن يكون الطلب مصحوبا ببعض الرسوم كدفعة مقدمة على التكاليف الإدارية.

    ما هي القطاعات أو النزاعات التي يمكن إحالتها للتحكيم بموجب قواعد غرفة التجارة الدولية إلى محكمة التحكيم في محكمة غرفة التجارة الدولية؟

    تم تشكيل قواعد غرفة التجارة الدولية لاستخدامها في جميع القطاعات ولجميع أنواع النزاعات ، وبالتالي لا يوجد أي قيود على نوع الصناعة أو قطاع الأعمال التي يمكن أن تسعى للتحكيم في إطار محكمة التحكيم في محكمة غرفة التجارة الدولية.

    ما هي لغة الإجراءات في محكمة التحكيم في محكمة غرفة التجارة الدولية؟

    لا يوجد قيود لغوية يمكن إجراء الإجراءات بأي لغة قد يتفق عليها الطرفان في عقدهما. وفقا للمادة 20 من قواعد غرفة التجارة الدولية ، تحدد هيئة التحكيم لغة / تحكيمات التحكيم في حالة عدم وجود اتفاق من جانب الأطراف ، ويجب النظر في جميع الظروف ذات الصلة بما في ذلك لغة العقد مع تحديد لغة الإجراءات.

    أين تتم إجراءات التحكيم بموجب قواعد غرفة التجارة الدولية؟

    تنص المادة 18 على أن مقر التحكيم ومكان الاستماع يمكن أن يكون في أي مكان يتفق عليه بين الطرفين. إذا لم يتم الاتفاق بين الطرفين ، يجوز لهيئة التحكيم ، بعد التشاور مع الطرفين ، إجراء جلسات استماع واجتماعات في أي مكان تراه مناسبًا ، ما لم يتفق الطرفان على خلاف ذلك. ومع ذلك ، فإن مركز جلسات ICC ، مكان التحكيم  ومركز سيول الدولي لحل النزاعات يوصى به لجلسات الاستماع والاجتماعات بسبب مرافق السمع الحديثة والخدمة الشاملة.

    ما هي القواعد التي تنطبق أثناء الفصل في النزاع؟
    يمكن أن تكون قواعد قانون العقد الصحيح هي القانون الوطني لبلد طرف أو أطراف أخرى للتعاقد أو يمكن أن تكون مبادئ قانونية دولية أو عامة. وفقا للمادة 21 من قواعد غرفة التجارة الدولية في غياب أي اتفاق من هذا القبيل ، تطبق هيئة التحكيم قواعد القانون التي تراها مناسبة.

    ما هي القواعد المطبقة على إجراءات التحكيم؟

    وفقا للمادة 19 ، تحكم قواعد محكمة غرفة التجارة الدولية الإجراءات وإذا كان الأمر صامتًا بشأن أي قضية ، فإن القواعد التي يتفق عليها الطرفان والتي لا تسري عليها القواعد التي توافق عليها هيئة التحكيم ، سواء تم أو لم يتم الرجوع إليها النظام الداخلي لقانون وطني يطبق على التحكيم.

    ما هو الإجراء الخاص بتعيين المحكم وفقًا لقواعد غرفة التجارة الدولية؟

    تنص قواعد محكمة غرفة التجارة الدولية على أحكام هيئة التحكيم بموجب المادة 11 إلى 15. وينص القسم على أحكام عامة تحدد شروط تعيين المحكم. وفقا للمادة 11 ، يمكن تعيين أي شخص كمحكم على أساس خبرته في مجال العمل المحدد، والجنسية، واللغة، وهكذا دواليك حسبما هو متفق عليه من أطراف النزاع. ومع ذلك ، يجب أن يكون المحكم مستقلا ونزيها. ويتمثل دور المحكمة في ضمان توقيع المحكم المحتمل على بيان القبول والتوافر والحياد والاستقلال. يجب على المحكّم المرتقب أن يفصح كتابيًا إلى الأمانة عن أي وقائع أو ظروف قد تكون ذات طبيعة تثير الشك حول استقلال المحكم في نظر الأطراف، وأي ظروف قد تثير شكوكًا معقولة بشأن حياد المحكم.

    إذا لم تكن الأطراف قد نصت على خلاف ذلك في العقد ، يتم تعيين هيئة التحكيم بموجب المادتين 12 و 13 التي تنص على تشكيل هيئة التحكيم وتعيين وتأكيد المحكمين.

    هل يمكن الطعن في تعيين المحكم؟
    ويمكن الطعن في التعيين وفقاً للمادة 14 فيما يتعلق بعدم وجود نزاهة أو استقلال مزعوم ، أو بخلاف ذلك، عن طريق تقديم بيان مكتوب إلى الأمانة يحدد الحقائق والظروف التي يقوم عليها هذا التحدي.

    لا يُقبل الطعن إلا إذا تم في غضون 30 يومًا من استلام ذلك الطرف للإشعار بتعيين أو تأكيد المحكم ، أو في غضون 30 يومًا من تاريخ إبلاغ الطرف بالحقائق والظروف التي يتم فيها التحدي يستند ، إذا كان هذا التاريخ لاحق لاستلام هذا الإخطار.

    ويمكن الاستعاضة عن المحكم بموجب المادة 15 من قواعد محكمة غرفة التجارة الدولية عند الوفاة ، أو بقبول محكمة التحكيم التابعة لمحكمة غرفة التجارة الدولية لاستقالة المحكم ، أو بقبول المحكمة لطعن ، أو عند قبول طلب من جميع الأطراف. يمكن لمحكمة التحكيم في محكمة غرفة التجارة الدولية أيضًا أن تحل محل المحكم من تلقاء نفسها عندما تقرر أن المحكم مُنع من الناحية القانونية أو الفعلية من الوفاء بمهام المحكّم ، أو أن المحكّم لا يفي بهذه الوظائف وفقًا لقواعد الغرفة أو داخلها حدود زمنية محددة.

    ما هو الحد الزمني لتقديم القرار النهائي؟


    تقضي المادة 30 بأن يتم منح القرار في غضون ستة أشهر من تاريخ آخر توقيع من هيئة التحكيم أو من قبل الأطراف في الشروط المرجعية ، أو في التاريخ ، في حالة تطبيق ]المادة 23 (3) 1[، من الإخطار إلى هيئة التحكيم من قبل الأمانة العامة بالموافقة على الاختصاصات من قبل المحكمة. يجوز للمحكمة أن تحدد مهلة زمنية مختلفة بناءً على الجدول الزمني الإجرائي المنشأ عملاً ]بالمادة 24 (2) [

    يجوز للمحكمة تمديد المهلة المحددة بناء على طلب مسبب من هيئة التحكيم أو بمبادرة منها إذا قررت أنه من الضروري القيام بذلك ]المادة 30 ([(1

    ما إذا كانت القرارات تمنحها هيئة التحكيم ملزمة للأطراف وقابلة للتنفيذ؟

    وتنص المادة 34 (6) من قواعد محكمة غرفة التجارة الدولية على أن يكون الحكم ملزِماً للطرفين ، حيث إنه بالتنازل عن التحكيم بموجب قواعد غرفة التجارة الدولية ، يتنازل الطرفان عن حقهما في أي شكل من أشكال التظلم من حيث إمكانية إصدار التنازل بشكل صحيح.

    ومع ذلك ، فإن قابلية تنفيذ هذه القرارات لا تزال تشكل مصدر قلق كبير والعديد من المحاكم في جميع أنحاء العالم قد أثارت الشكوك حول قابليتها للتنفيذ. يتم البت في مسألة الإنفاذ على أساس كل حالة على حدة من قبل محاكم الولاية / الدولة وممارسيها على أساس الاعتبارات في كل حالة وبلد. لا يكون التنفيذ آليًا ويعتمد على النظام القانوني حيث يسعى الطرفان إلى تنفيذ الحكم. محكمة الاستئناف في المملكة المتحدة في شركة دلة العقارية والسياحية القابضة ضد وزارة الشؤون الدينية ، حكومة باكستان [2009] ألقت EWCA Civil 755 الضوء على قيود سلطة المحكمة في الفصل في اختصاصها (kompetenz-kompetenz). وأيدت وجهة النظر القائلة بأن المحاكم التي تنفذ قرارات التحكيم تكون الكلمة الأخيرة بشأن مسألة اختصاص المحكمة في منح القرار. وتؤكد كذلك على أن النظر في الكيان المُعلن بموجب العقد يمكن أن يغير نهج السلطة القضائية.

    وبالنظر إلى الشكوك المتعلقة بإنفاذ القرارات التي تمنحها هيئات التحكيم بموجب بند "محكمة غرفة التجارة الدولية" تحت إشراف محكمة التحكيم في محكمة غرفة التجارة الدولية ، أصدرت المحكمة الجنائية الدولية طبعة جديدة من دليلها  للإجراءات الوطنية للاعتراف بإنفاذ القرارات وتنفيذها بموجب اتفاقية الأمم المتحدة بشأن الاعتراف وإنفاذ قرارات التحكيم الأجنبية (اتفاقية نيويورك).

    للحصول على المشورة بشأن مسائل التحكيم الدولية ، تواصل مع فريق حل النزاعات الخاص في STA على corporate@stalawfirm.com

    ]]>
    Thu, 02 Jun 2016 05:47:00 GMT
    <![CDATA[العقبات التي تواجه تعيين المحكمين في كل من مركز دبي الدولي للتحكيم ومركز أبو ظبي للتوفيق والتحكيم التجاري]]>  لقد تناولنا في مقال سابق الإجابة على ما إذا كان يمكن للفرد أن يختار قاضيه تحت عنوان ((هل يجوز اختيار قاضيك ؟ ))، وقد رأينا أن التحكيم هو صورة المثلى من صور اختيار الفرد لقاضيه  ، وعلى ذلك فإن التحكيم يفترض أن يكون أجدى وسيلة لفض المنازعات وذلك لما له من خاصية فريدة تميزه عن القضاء وهي أن الفرد هو الذي يختار المحكم وبذلك سيكون راض تماما عن الحكم الذي سيصدره  .

    ولكن هذه الخاصية بالرغم منها مزية إلا أن هناك بعض العقبات التي تعترضها وتعرقل سير التحكيم وتؤدي إلى تأخيره بعض الوقت  ،.ولذا فإننا من هذه الزاوية سنتناول تلك العقبات وطرق التغلب عليها للوصول إلى تعيين المحكم أو المحكمين  لإصدار القرار النهائي الذي يسعى إليه المتحاكمان .

    وهناك نوعان من التحكيم هما التحكيم الحر والتحكيم المؤسسي ، فالتحكيم الحر هو ذلك التحكيم الذي يعطي الحرية الكاملة للخصوم في تحديد القواعد والإجراءات التي يتبعها المحكم الذي يختارونه لكي يفصل في النزاع المطروح عليه وفقا لهذه القواعد سواء كانت إجرائية أو موضوعية وفي المكان الذي يحددونه بما لا يتعارض مع القواعد الآمرة أو النظام العام.  

    ولقد أصبح التحكيم المؤسسي اما التحكيم المؤسسي فهو الذي يتم داخل مؤسسات تحكيمية وبناء على قواعد تلك المؤسسات المتعارف عليها من الاطراف والموضوعة قبل نشوء النزاع وتطبق على كافة النزاعات التي تعرض على تلك المؤسسة ولا تتقيد في موافقة الاطراف عليها كليا او جزئيا .

    وقد اصبح التحكيم المؤسسي هو الأساس حاليا فالأطراف عادة ما يفضلون الاستعانة بأنظمة التحكيم المؤسسي لما تكفله لهم من تنظيم مسبق ومفصل لمعظم مسائل التحكيم، مما يمكنهم من تفادي إهدار الوقت والجهد في وضع قواعد وإجراءات التحكيم ، بالإضافة إلى الخبرة التي تتمتع بها تلك الهيئات والمؤسسات .

    ومن اشهر هذه المؤسسات المتخصصة في التحكيم في دولة الإمارات العربية المتحدة مركز دبي الدولي للتحكيم ( DIAC )  ، ومركز أبو ظبي للتوفيق والتحكيم التجاري (ADCCAC )  .

    ولذا فإننا سنعرض هنا للعقبات التي تواجه تعيين المحكمين في التحكيم عموما وكيفية معالجة المشرع لتلك العقبات في قانون الإجراءات المدنية والتي تعتبر القواعد العامة وتنطبق على التحكيم الحرو طبقا للقواعد المنظمة لذلك في كل من مركز دبي الدولي للتحكيم ( DIAC )  ، ومركز أبو ظبي للتوفيق والتحكيم التجاري (ADCCAC ) باعتبار أن تلك القواعد تنظم التحكيم المؤسسي.

    العقبات التي تواجه تعيين المحكمين :-

    وبما أن التحكيم قد يتم عن طريق محكم فرد أو هيئة تحكيم تتكون من عدد فردي وغالبا ما يكون ثلاثة فإن تعيين المحكم الفرد يكون دائما اسهل  وتكون العقبات اقل من تعيين هيئة تحكيم .

    وبما أن التحكيم يهدف في النهاية إلى اقتضاء حق لأحد الطرفين على الطرف الآخر ، فإن الطرف المدين دائما ما يسعى إلى عرقلة الخصومة أو إطالة أمد الإجراءات ويثير كافة الدفوع والعقبات التي تعرقل تعيين المحكم أو البدء في إجراءات التحكيم ، بالإضافة إلى العقبات التي قد تحدث فعلا وتعيق تعيين المحكم بدون تدخل أحد الأطراف   :-

    وعلى ذلك فإن العقبات تنقسم إلى عقبات مادية أو واقعية وعقبات قانونية .

    العقبات المادية :-

    وتتمثل تلك العقبات التي نطلق عليها مجازا عقبات مادية لأنها تتم دون تدخل من أي من الأطراف ومن ذلك رفض المحكم المعين أن يقوم بمهمة التحكيم ، أو اعتزله أو قام مانع من مباشرته كالعجز أو الوفاة.

    كل تلك المعوقات تمنع المحكم من الإستمرار في نظر التحكيم والفصل فيه ، وتضطر الطرفين إلى تعيين محكم آخر .

    كما قد يعتبر من العقبات التي تواجه تعيين المحكم هي عدم الإتفاق على محكم محدد وهنا قد يلجأ البعض إلى عمل ما يسمى بلائحة المحكمين وفيها يقوم كل طرف بكتابة لائحة تشمل عدد من المحكمين من ثلاث إلى أربع محكمين يعتبرهم مقبولين منه ومن الطرف الآخر وتجري مقابلة اللائحتين والأسماء المشتركة الواردة فيها فإذا لم يوجد إسم مشترك تعاد العملية حتى التوصل إلى إسم أو أسماء مشتركة واردة في اللائحتين. ومن خلال التكرار يتفهم كل طرف مواصفات الحكم المطلوب من الطرف الآخر.

    كما أن هناك عقبات تتعلق باللغة والجنسية وذلك إذا كان التحكيم بين طرفين مختلفي الجنسية واللغة فيكون من الصعب على أحد الأطراف القبول بمحكم من نفس جنسية الطرف الآخر أو لغته ، وذلك لإحساسه المسبق بعدم الحيادية .

    وإذا كان الوضع صعبا بالنسبة لاختيار المحكم الفرد فإنه يزداد صعوبة بالنسبة لرئيس هيئة التحكيم الذي يتم اختياره عن طريق المحكمين بحيث يصعب على أي من المحكمين اختيار المحكم الثالث من جنسية المحكم الآخر أوممن يتكلم بلغته .

    كما يواجه اختيار المحكم مشكلة التخصص فهل يشترط أن يكون قانوني أو متخصصا في مجال معين أو في موضوع النزاع حتى يتم تعيينه محكما ؟

    في الغالب الأعم لا يشترط في المحكم أن يكون قانونيا وذلك لأن اختيار المحكم في الغالب يعتمد على ثقة الطرفين فيه شخصيا وفي قدراته الشخصية ، ومن ثم فلا يشترط فيه أن يكون متخصصا في موضوع النزاع ، وذلك لأنه ببساطة يستطيع أن يستعين بأي من الخبراء لمعاونته في الفصل في النزاع .

    العقبات القانونية :-

    وتتمثل تلك العقبات في الدفوع القانونية أو الإجراءات التي يتخذها أحد الخصوم لمنع اختيار المحكم أو تأخير اختياره لوقت ما ، ومن ذلك مثلا في حالة أن يكون الإتفاق على أن يتم اختيار المحكم بالإتفاق بين الطرفين عدم موافقة الطرف على ترشيح الطرف الآخر بدون سبب ، أو عدم اتفاق المحكمين على اختيار المحكم الثالث ، وكذلك الطعن في حيادية المحكم أو طلب رده لأي سبب قد لا يستوجب الرد. محامون في أبوظبي.

    وللتغلب على تلك العقبات أوجب القانون على المحكم عدة شروط وإجراءات وحلول في كل القواعد التي تنظم التحكيم سواء في القواعد العامة التي وردت في قانون الإجراءات المدنية أو القواعد الخاصة التي وردت في نظام التحكيم في مراكز التحكيم وسنعرض للقواعد التي ورد في قانون الإجراءات المدنية ثم التي وردت في النظم الخاصة بمراكز التحكيم على التوالي كما يلي :-

    في قانون الإجراءات المدنية :-

    لقد نصت المادة 204 من قانون الإجراءات المدنية الإتحادي على أنه:

     (( إذا وقع النزاع ولم يكن الخصوم قد اتفقوا على المحكمين أو أمتنع واحد أو أكثر من المحكمين المتفق عليهم عن العمل أو اعتزله أو عزل عنه أو حكم برده أو قام مانع من مباشرته له ولم يكن هناك اتفاق في هذا الشأن بين الخصوم عينت المحكمة المختصة أصلا بنظر النزاع من يلزم من المحكمين وذلك بناء على طلب احد الخصوم بالإجراءات المعتادة لرفع الدعوى ويجب أن يكون عدد من تعينهم المحكمة مساويا للعدد المتفق عليه بين الخصوم أو مكملا له ، ولا يجوز الطعن في الحكم الصادر بذلك بأي طريق من طرق الطعن. ))

    ومن هذا النص يتضح أن القانون قد نص على اختصاص المحكمة المختصة أصلا بالنزاع بسلطة تعيين المحكم في حالة حدوث أي عقبة تمنع من تعيينه ولم يكن هناك اتفاق بين الخصوم في هذا الشأن ، وإن كان القانون قد نص القانون على أن الحكم الصادر بتعيين المحكم هو حكم نهائي لا يجوز الطعن عليه بأي طريق من طرق الطعن ، إلا أن محكمة التمييز قد غسرت هذا النص بأن المشرع قصد بالحكم الذي لا يجوز الطعن فيه هو الذي يصدر بتعيين أو استبدال المحكم في الحالات المشار إليها بالفقرة الأولى من هذه المادة . وعدم جواز الإستئناف في هذا الحالة هو استثناء من القواعد العامة التي تجيز الطعن في الأحكام بطرق الطعن المقررة قانوناً ، ولذا فلا يتوسع في تفسيره ولا يقاس عليه ، بحيث ينصب عدم قابلية ذلك الحكم للإستئناف على موضوع تعيين المحكم أو أستبداله ، فلا يستطيل إلى ما عداه من أحكام فاصلة في الموضوع ، ومن قبيل ذلك القضاء برفض تعيين المحكم أو رفض استبداله ، أو الفصل في الدفوع المتعلقة ببطلان إعلان الخصوم ، أو الأدعاء بعدم انعقاد الخصومة أو غير ذلك من المسائل الأولية التي يتوقف عليها تعيين المحكم .

    وبالنسبة لرد المحكمين فإنالمادة (207)قد نظمت حالات الرد أو التنحي حيث ورد بها أنه إذا تنحى المحكم بغير سبب جدى عن القيام بعمله بعد قبوله التحكيم جاز الحكم عليه بالتعويضات. ولحماية المحكم من تقلب الأراءا فقد نص القانون على حصانة المحكم من العزل إلا بموافقة الخصوم جميعا غير انه يجوز للمحكمة المختصة أصلا بنظر النزاع وبناء على طلب احد الخصوم إقالة المحكم والأمر بتعيين بديل عنه بالطريقة التي جرى تعيينه بها ابتداء وذلك في حالة ثبوت أن المحكم أهمل قصدا العمل بمقتضى اتفاق التحكيم رغم لفت نظره خطيا بذلك. ، كما أنه لا يجوز رده عن الحكم إلا لأسباب تحدث أو تظهر بعد تعيين شخصه ويطلب الرد لذات الأسباب التي يرد بها القاضي أو يعتبر بسببها غير صالح للحكم. ويرفع طلب الرد إلى المحكمة المختصة أصلا بنظر الدعوى خلال خمسة أيام من إخبار الخصم بتعيين المحكم أو من تاريخ حدوث سبب الرد أو علمه به إذا كان تاليا لأخباره بتعيين الحكم. وفي جميع الأحوال لا يقبل طلب الرد إذا صدر حكم المحكمة أو أقفل باب المرافعة في القضية.

    كما تضمن القانون حكما هاما في المادة 210 أنه إذا لم يشترط الخصوم في الاتفاق على التحكيم أجلا للحكم كان على المحكم أن يحكم خلال ستة اشهر من تاريخ جلسة التحكيم الأولى و إلا جاز لمن شاء من الخصوم رفع النزاع إلى المحكمة أو المضي فيه أمامها إذا كان مرفوعا من قبل ، بمعنى أنه إذا لم يتم الإتفاق على مدة أخرى أو تمديد المدة يجب أن يصدر حكم التحكيم خلال ستة اشهر وذلك ايضا من قبيل حرص المشرع على سرعة الفصل في موضوع التحكيم وإزالة جميع العقبات اللازمة للفصل في النزاع .

    مركز دبي الدولي للتحكيم ( DIAC )

    تنظم إجراءات التحكيم لدى مركز دبي الدولي للتحكيم " قواعد التحكيم لدى مركز دبي للتحكيم الدولي" التي صدرت بموجب المرسوم رقم 11لسنة 2007 الخاص بالمصادقة على قواعد التحكيم الدولي وبالنسبة لتعيين هيئة التحكيم فنصت المادة رقم 9 وما بعدها من تلك القواعد على تنظيم عملية التعيين وكيفية إزالة كافة العقبات ، ولقد اتجهت تلك القواعد إلى تصدي المركز لتعيين المحكمين في كل حالة لا يكون فيها اتفاق أو كان هناك اتفاق ولم يتم الإلتزام به حيث ورد بالفقرة الثانية من المادة المذكورة أنه إذا نصت اتفاقية التحكيم على أن يقوم كل طرف بتعيين محكم، يفسر هذا الاتفاق على أنه اتفاق على تسمية محكم ليتولى المركز تعيينه وفقاً لهذه القواعد وكذلك نصت المادة المذكورة في كل من البند 3 و4  على أنه إذا اتفق الأطراف على أن يقوم المدعي أو المدعى عليه بتسمية محكم ولم يقم بذلك في طلب التحكيم أو في الرد خلال أي مدة زمنية محددة، يجوز للمركز أن يستكمل الإجراءات وأن يعين محكماً وفقاً لهذه القواعد.

    وتنص  تلك القواعد أيضا على أنه عند غياب الاتفاق على إجراء محدد، يتفق المحكمان اللذان تمت تسميتهم من قبل الأطراف على المحكم الثالث الذي سيتولى رئاسة الهيئة وإذا أخفق المحكمان اللذان تمت تسميتهم من قبل الأطراف بالاتفاق على تعيين المحكم الثالث خلال خمسة عشر يوماً من تاريخ تعيين آخر محكم، يتولى المركز تعيين رئيس الهيئة .

    وتنظم المادة (13) إلغاء تعيين المحكم بسبب المحكم أو بسبب أي من الأطراف حيث ورد بها أنه إذا أرسل أي محكم إلى المركز إشعاراً كتابياً برغبته في الاستقالة أو إذا توفي المحكم أو أصبح غير قادر أو غير لائق للعمل، يجوز للمركز أن يلغي تعيينه وأنه إذا قام أي محكم بشكل مقصود بمخالفة اتفاقية التحكيم، أو هذه القواعد، أو لم يتصرف بشكل منصف وحيادي بين الأطراف، أو لم يقم بإجراء التحكيم، أو لم يشترك فيه بجهد معقول ولم يحاول تفادي أي تأخير أو مصاريف غير مبررة، يجوز للمركز أن يعتبر ذلك المحكم غير لائق للعمل ، ويجوز لأي طرف أن يعترض على أي محكم إذا توفرت ظروف تثير شكوكاً مبررة حول حيدته أو استقلاله. ويجوز لأي طرف أن يعترض على أي محكم قام بتسميته أو شارك في إجراءات تعيينه، على أن يكون ذلك لأسباب علم بها بعد تمام التعيين.

    وأنه على الطرف الذي يريد الاعتراض على محكم أن يرسل إلى المركز والهيئة وجميع الأطراف الأخرى طلباً خطياً يوضح فيه أسباب اعتراضه، وذلك خلال خمسة عشر يوماً من تاريخ تشكيل الهيئة أو، بعد ذلك، خلال خمسة عشر يوماً من علمه بأي ظروف أشارت إليها الفقرتان (2) و (3) أعلاه. وإذا لم ينسحب المحكم المعترض عليه أو يوافق جميع الأطراف الآخرين على الاعتراض خلال خمسة عشر يوماً من استلام الطلب الخطي، يصدر المركز قراره بشأن الاعتراض.

    وبالنسبة لجنسية المحكمين فقد حسمت قواعد مركز التحكيم بدبي في المادة 10  هذه المشكلة بالنص على أنه في الأحوال التي يكون فيها الأطراف من جنسيات مختلفة، لا يتم تعيين محكم منفرد أو رئيس هيئة من نفس جنسية أي طرف من الأطراف إلا إذا وافق الأطراف من الجنسية الأخرى على خلاف ذلك كتابة  

    مركز أبو ظبي للتوفيق والتحكيم التجاري (ADCCAC )

    تم إنشاء مركز أبو ظبي للتوفيق والتحكيم التجاري عام 1993م تابع لغرفة تجارة وصناعة أبوظبي وينظم النظام الأساسي لمركز أبوظبي للتوفيق والتحكيم التجاري في المادة 12 تشكيل الهيئات حيث ورد بها أنه يتم تشكيل هيئات التوفيق والتحكيم وفقاً لإشتراطات الأطراف واتفاقاتهم، وفي حال إغفال الأطراف، لأصول تشكيل أو تسمية أعضاء هذه الهيئات، أو عدم إيرادهم لأسماء أفراد الهيئات المذكورة، يقوم مدير عام المركز ـ بعد مشاورة الأطراف، باقتراح تشكيل هذه الهيئات، ويعلن الأطراف بهذا الإقتراح للرد عليه خلال أسبوع من تاريخ هذا الإعلان.

    وإذا لم يرد إلى مدير عام المركز، أي اعتراض خلال المدة المذكورة في البند (1) السابق، فيعتبر اقتراح مدير عام المركز بتشكيل الهيئة أو تسمية أعضائها مقبولاً من الأطراف ولا يجوز لأي طرف الإعتراض على هذا التشكيل أو التسمية. إلا إذا طرأت أسباب تجيز له رد الهيئات المذكورة وفق حكم المادة (12).

    وإذا أعترض أي طرف على تشكيل الهيئة خلال المدة المحددة في البند (1) السابق فيصار إلى رفع هذا الإعتراض إلى لجنة العرف والتحكيم لدى غرفة تجارة وصناعة أبوظبي، للفصل فيها بقرار نهائي وملزم للأطراف.

    وفي جميع الأحوال يختص مدير عام المركز بإعادة اقتراح تشكيل الهيئة على ضوء قرار لجنة العرف والتحكيم التجاري وفق الإجراءات السابقة.

    وتنظم المادة 13 رد هيئات التوفيق والتحكيم حيث نصت على أنه لا يجوز لأي طرف ، دون موافقة الطرف الآخر، الرجوع عن تسمية هيئات التوفيق أو التحكيم قبل مباشرتها لمهمتها إذا كان تشكيل وتسمية هذا الهيئات قد ورد في اتفاقاتهم الخطية.

    ويجوز لأي طرف رد هيئات التوفيق أو التحكيم بعد توقيع إتفاق تسميتها أو بعد مباشرة المهمة إذا ظهر سبب الرد بعد تمام هذين الإجرائين ، ويكون رد هيئات التوفيق أو التحكيم جائزاً إذا ثبت ما يؤكد عدم صلاحية أو حياد أي من أفراد هذه الهيئات كالقرابة المانعة، أو النيابة القانونية، أو الارتباط المصلحي، أو سبق إبداء الرأي في القضية، أو أي سبب أخر يطمئن لجنة العرف والتحكيم التجاري لدى الغرفة أو من شأنه ارتياب طالب الرد، بالهيئة أو أي عضو فيها.

    وبالنسبة للإجراءات فإنه يقدم طلب الرد إلى مدير عام المركز بمذكرة خطية معللة مشفوعة بالمستندات والأدلة المؤيدة لما جاء فيها ويرفع هذا الطلب إلى لجنة العرف والتحكيم التجاري للبت فيه خلال إسبوع. ويعتبر قرار اللجنة فيما انتهى إليه نهائياً وملزماً للأطراف وغير قابل لأية وسيلة من وسائل المراجعة أو الطعن.

    يترتب على تقديم طلب الرد، وقف إجراءات التوفيق أو التحكيم حتى صدور قرار لجنة العرف والتحكيم التجاري بهذا الشأن.

     

    وفي النهاية فإننا قد رأينا العقبات التي تواجه تعيين المحكمين وكيف حاول المشرع التغلب عليها ووضع أنسب الحلول القانونية لها وذلك لتفادي التأخير أو تعطيل الفصل في النزاع ، وذلك كله بهدف تحقيق العدالة الناجزة فالعدالة البطيئة تعادل الظلم الناجز .

    ]]>
    Wed, 13 Jan 2016 12:00:00 GMT
    <![CDATA[تمديد الوقت ]]> تمديد الوقت في عقود المقاولات

    يتم إعداد عقود التشييد بشكل عام وفقاً للكتب الحمراء الصادرة في عام 1987 وعام 1999 ، وهي عبارة عن نماذج كتابية للكتب الكتابية والفضية خاصة في دولة الإمارات العربية المتحدة لتسليم المشاريع. الأحكام القانونية المطبقة على هذه العقود هي القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة ، القانون الاتحادي رقم 5 لعام 1985 وتعديلاته. تخضع عقود البناء لأحكام من المواد 872 إلى 896 والأحكام التعاقدية تبعاً لاتساقها مع القوانين.

    تبرز هذه المادة استحقاق المقاول / المقاول الفرعي في "تمديد الوقت" (EOT) بموجب عقود البناء. ومثلما تهدف الأضرار المصفاة إلى تثبيط المقاولين من التأخير غير المبرر في إنجاز المشاريع وتخول صاحب العمل (وهو تسمية خاطئة للمالك) للحصول على تعويض ، يمكن اعتبار تمديد الوقت شرطًا مشجعًا للمطالبة بأي تأخير لا داعي له يحدث في الإنجاز البناء بسبب الأحداث التي لا تعزى إلى المقاول. وخلاصة القول ، فإن بنود الاتفاقية هي جزء لا يتجزأ من العقود بشأن فكرة أنه لا يجوز لأي طرف أن يكسب من خرقه أو تخلفه.

    إن البنود الهامة و / أو المبادئ التي يجب أخذها في الاعتبار عند التعامل مع هذا الموضوع هي وقت الانتهاء ، والمبدأ الوقائي ، وعبارة شريط الوقت ، والوقت بشكل عام ، وتمديد شرط الوقت وشرط التعويضات المقطوعة. من أجل تاريخ التأكد من اليقين التجاري ، عادة ما يتم العثور عليه في العقود ، وهي تستند بشكل فعال إلى اعتبارات عملية للمشروع. وبناءً على ذلك ، يقع على عاتق المقاول التزام قانوني بالامتثال للحد الزمني المتفق عليه وتسليم المشروع. إن الوقت الجوهري في العقد ، والفشل من قبل المقاول في التسليم في غضون الإطار الزمني المتفق عليه يمكن أن يؤدي إلى مطالبة بالتعويض عن الأضرار من صاحب العمل. ومع ذلك ، قد يؤدي نطاق واسع من الأنشطة والظروف إلى عدم التأكد من اكتمال المشروع حيث يصعب توخي الدقة في إنجاز المشاريع الضخمة بسبب أسباب تتراوح بين قوة قاهرة والاختلافات ، وتوريد العمالة ، والتأخير في شراء المواد وما إلى ذلك. الطرف أو الأطراف للتعاقد. المبدأ الوقائي هو مبدأ القانون العام المطبق لحماية المتعاقدين (من المطالبات المحتملة التي تشمل التعويضات المقطوعة ضدهم) من التأخير الناجم عن عمل أصحاب العمل الذين يمنعون (عن قصد أو غير ذلك) في الوقت المناسب.

    الانتهاء من أعمال المشروع (ق). . وتتمثل نتيجة هذا المبدأ في التمديد للفقرة الزمنية بحيث تمنع صاحب العمل من التعطّل لتمديد وقت الإنجاز وإمكانية تمكين المقاول من إثبات أن وقت الانتهاء قد أصبح طليقا. ومن ثم فإنه ليس من مصلحة المقاول فحسب ، بل من مصلحة صاحب العمل أن يكون له شرط EOT. بما أن "الوقت على أساس كبير" يعني أن المقاول يفلت من شرط التعويض عن الأضرار وأن التزامه الآن يكتمل في غضون فترة زمنية معقولة.
    بشكل عام ، تنص عقود البناء على بند يسمح بموجبه للمقاولين بتمديد تاريخ الانتهاء في حالة تقديم إشعار إلى صاحب العمل بما يتفق مع أحكام العقد. قد يؤدي فشل المقاول في الوفاء بمتطلبات الإشعار إلى تقديم مطالبة ضد المقاول مقابل تعويضات مقطوعة. ويشار أيضًا إلى عقد البناء الذي ينص على بند يتعلق بالتمديد المذكور أعلاه باسم "بند شريط الوقت". وتصبح هذه الإشعارات شروطا مسبقة لادعاء EOT.

    الظروف التي أدت إلى استحقاق
    EOT هي كما يلي:
    1. قوانين تأخير صاحب العمل
    :
    يهدف المبدأ الوقائي إلى حماية المقاولين من المطالبات المحتملة بالتعويضات المقطوعة عن التأخير الذي يحدث بسبب أعمال صاحب العمل. في سياق دولة الإمارات العربية المتحدة ، يمكن العثور على الأحكام المقابلة لحماية المقاولين بموجب المادة 247 من القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة والتي تنص على ما يلي: -

    "في العقود الملزمة للطرفين ، إذا كانت الالتزامات المتبادلة مستحقة عن الأداء ، يجوز لكل طرف أن يرفض الوفاء بالتزامه إذا لم يقم الطرف المتعاقد الآخر بما هو ملزم به"

    تعمل هذه المادة ضد صاحب العمل وتخول المقاول لـ EOT ضد أفعال التأخير المنسوبة إلى صاحب العمل بسبب الإخلال بالتزامه بالعمل بحسن نية أثناء أداء التزامه التعاقدي. وهناك حكم آخر في القانون المدني لدولة الإمارات والذي يكون له أثر مبدأ وقائي هو المادة 287 التي تنص على ما يلي: -

    "إذا أثبت الشخص أن الخسارة نشأت عن سبب غير عادي لم يلعب فيه أي جزء مثل كارثة طبيعية أو حادثة لا يمكن تجنبها أو ظروف قاهرة أو فعل طرف ثالث أو فعل الشخص الذي يعاني من الخسارة ، فإنه لا يجوز ملزمون بجعلها جيدة في غياب حكم قانوني أو اتفاق مخالف"

    في سياق المادة 287 أعلاه ، يمكننا ملاحظة أن القيود التي تفرضها هذه المادة لها الأثر القانوني فقط وفقط في الحالات التي لا يكون فيها للأطراف اتفاق على خلاف ذلك يغطي هذا جميع الأسباب الخارجية التي لا تنتج عن مقاول خاضع لعكس ما يتم الاتفاق عليه في شروط العقد.

    2. الدفع

    يتم تنظيم آليات الدفع في عقود البناء من قبل جمارك الأعمال المقبولة عموما. قد تشمل هذه - الضمان (الضمانات) المصرفية ، السندات، أو المدفوعات من قبل أرباب العمل على أساس القسط. وقد ترتبط هذه المدفوعات بفعالية بمراحل إنشائية تتطلب من المقاولين والمهندسين المؤهلين تقديم الجداول الزمنية الخاصة بهم في صيغة وجدول زمني متفق عليهما. لحماية المصالح الأكبر لأرباب العمل ، فإن العقود لها أيضاً عيوب في شروط المسؤولية في عقود البناء. فقرة المسؤولية عن العيوب لها الأثر القانوني لأرباب العمل الذين يحتفظون بنسبة متفق عليها من العقد.
    ويمكن أيضا الدفع عن الدفعات وعادات الأعمال التجارية المتعاقدة والمقاولين والمقاولين من الباطن على أساس "الدفع عند السداد" والذي يشار إليه عمومًا بترتيب عقد "من ظهر إلى آخر".

    وبموجب هذا النظام ، تعكس العقود بين المقاولين والمقاولين من الباطن البنود الواردة في العقد المبرم بين أصحاب العمل والمقاولين. في دولة الإمارات العربية المتحدة ، يقع شكل المقاولة من العقود في إطار المخطط أعلاه. في غياب أي حكم من هذا القبيل ، ينص القانون بموجب المادة 885 والمادة 891 من القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة على هذا الأمر على النحو التالي:

    "يلتزم صاحب العمل بدفع الاعتبار عند تسليم العقار المتعاقد عليه ، ما لم يكن هناك اتفاق أو عدل على خلاف ذلك". "لا يكون للمقاول من الباطن أي مطالبة ضد صاحب العمل عن أي شيء مستحق له من أول مقاول ما لم يقم بمهمة له ضد صاحب العمل ".

    توفر شروط الدفع إلى الخلف مزايا للمقاول الرئيسي. فعلى سبيل المثال ، لا يجوز أن يمنح استحقاق المقاول الفرعي الخاص بـ EOT  للمقاول الرئيسي من صاحب العمل ، وبذلك يعرّض المقاول الرئيسي لمضاعفة المسؤولية في غياب فترة سداد متأخرة. وتشمل المسؤولية المزدوجة منح EOT للمقاول الفرعي ودفع تعويضات مادية لصاحب العمل في نفس الوقت. وفي ضوء الحكم ، يتعين تنفيذ العقود المبرمة وفقا للخطة المتفق عليها ولا تخضع للتغير لأن القصد من القانون هو حماية صاحب العمل الذي يتمتع بخبرة تقنية ضئيلة. ومع ذلك ، رأت المحكمة أن الأمر نفسه لا ينطبق بين المقاول والمقاول من الباطن حيث أن كلاهما يتمتعان بكفاءة فنية ومهارة متساوية.

    المادة 247 من القانون المدني ذات الصلة أيضا عند الحديث عن المدفوعات. وهكذا يمكن للمقاول غير المدفوع أن يبطئ أو حتى تعليق العمل بصورة قانونية مع الحفاظ على استحقاق EOT لأن التأخر في السداد يؤدي إلى تأخر الانتهاء ولا يجعل المقاول مسؤولا.

    3. الاختلافات / العمل الإضافي في نطاق وطبيعة العمل

    الاختلافات شائعة في صناعة البناء. كما تنص عقود فيديك على شروط تباين واسعة لاستيعاب حقوق ومصالح الأطراف المعنية. في حين يتم الاعتماد بشكل عام على شكل عقود FIDIC كنماذج من قبل المتخصصين في البناء ، فإن الأطراف هي في تقدير مطلق لتعديل وتعديل هذه الشروط لتناسب بشكل أفضل وتتناسب مع متطلبات المشروع و / أو الأطراف. قد يؤثر تأثير بند التباين على عدة اعتبارات ولكنه بالتأكيد له تأثير على التسعير في معظم الحالات. تحت نسيج الشريعة الإسلامية ، يتم التشديد على مصطلح "الغار" الذي يحظر خسارة أحد الطرفين والتخصيب غير العادل للآخر مما يؤدي إلى "تمديد الوقت" لاسترداد رسوم إضافية.

    الاختلافات لها تأثيرات عديدة على EOT. ويمكن اعتبار الاختلافات التي قد تؤدي إلى عدم اليقين والخسارة بالنسبة إلى الطرف الآخر والإثراء غير المشروع للآخرين محظورة بموجب المبدأ الإسلامي لـ "الغرار" ، ومن ثم ، فإنه يحق لـ EOT استرجاع رسوم إضافية. تنص المادة 887 من القانون المدني التي تتناول عقود المقاولة على ما يلي: -

    "إذا تم عقد مقاولة بناء على خطة متفق عليها مقابل دفع مبلغ مقطوع ، لا يجوز للمقاول المطالبة بأي زيادة على المبلغ الإجمالي الذي قد ينشأ عن تنفيذ هذه الخطةفي حالة إدخال أي تغيير أو إضافة على الخطة بموافقة صاحب العمل ، يجب مراعاة الاتفاقية الحالية مع المقاول فيما يتعلق بهذا التغيير أو الإضافة".

    تنطوي الشرط المنصوص عليه في المادة 887 على تعديل الأجر ووقت الانتهاء حسب تباين ومراعاة شروط العقد فيما يتعلق بالتغيير. إذا تسبب هذا التغير في التأخير الحرج في جدول أعماله ، فقد يحق للمقاول الحصول على EOT بشرط أن يتم إخطاره في الوقت المناسب. كما يمكن للمتعاقد أن يثير نزاعًا بالطريقة المنصوص عليها في العقد لعدم الرضا عن تقييم المهندس للفاتورة المرتفعة والجودة والكمية أو المعدلات المعقولة لمثل هذا الاختلاف.

    4. الخسارة الفعلية

    قد تكون للعقود قيمة محددة مسبقاً للتعويض عن الأضرار ، لكن يحق للمحكمة بموجب المادة 360 من الجزء 2 تعديل التعويض ليكون مساوياً للخسارة الفعلية التي يمكن أن يقال إن المتعهد قد مُنح بموجبها EOT للتأخير الذي لم يتسبب في أي تعويض. خسارة لصاحب العمل.

    5. أسباب أخرى تخولك
    EOT
    وترد مختلف الأسباب الأخرى التي تنظر فيها المحاكم لمنح EOT على النحو التالي:

    ﻭﺗﻨﻈﺮ ﺍﳌﺎﺩﺓ ٢٤٩ ﻣﻦ ﺍﻟﻘﺎﻧﻮﻥ ﺍﳌﺪﱐ ﰲ ﻭﻗﻮﻉ ﺃﺣﺪﺍ ﺍﺳﺘﺜﻨﺎﺋﻴﺔ ﻏﲑ ﻣﺘﻮﻗﻌﺔ ﺗﻨﻄﻮﻱ ﻋﻠﻰ ﻃﺎﺑﻊ ﻋـﺎﻡ ﻭﺗـﺆﺩﻱ ﺃﺩﺍﺀ ﺍﻻﻟﺘـﺰﺍﻡ ﺍﳌـﺸﺪ ﻋﻠـﻰ ﺍﻟـﺮﻏﻢ ﻣـﻦ ﺃﻧـﻪ ممكن ﻭﻟﻜﻨـﻪ ﻳﻬـﺪﺩ ﺍﳌﺘﺰﻣـﻊ ﺑﻔﻘـﺪ ﺷـﺪﻳﺪ. في مثل هذه الحالة ، يجوز للقاضي أن يقلل من الالتزام الظالم إلى مستوى معقول إذا اقتضت العدالة ذلك ، وأي اتفاق على خلاف ذلك يجب أن يكون باطلاً. وهذا يمنع المقاول من أحداث أو عوامل غير معقولة قد تؤثر على أدائه أو إنجازه. وهذا ينقذ المقاول فعلياً من وزن مصلحة كل طرف ، كقاعدة للسياسة العامة. من المهم ملاحظة أن هذا يختلف عن حالة القوة القاهرة. في الواقع ، تحدد هذه المادة حدودًا بين القوة القاهرة والأحداث الطارئة غير المتوقعة.

    العواقب المترتبة على القوة القاهرة مذكورة في المادة 273 من UCC. تحتوي المادة على جزئين يلغي المرء تلقائياً العقد في حالة وجود قوة قاهرة تجعل الأداء مستحيلاً. وينص الجزء الثاني من المادة على أنه في حالة الاستحالة الجزئية أو الاستحالة المؤقتة ، يتم إخماد جزء من العقد ويكون للمُلتزم الحق في إلغاء العقد عند إبلاغ الملزم.

    في حالة تخلف المتعاقد من الباطن ، يتم تبرئة المقاولين من مسؤوليتهم في حالات التأخير. على الرغم من أنه لم يتم تحديده بشكل خاص في المخصصات ، فإن القضاة (محكمة دبي التمييزية ، 266 من عام 2008 قرروا في 17 مارس 2009) يعتبرون حقيقة على أساس كل حالة على حدة كالتخفيف من التزامات التأخير المنسوبة إلى مقاول من الباطن كما هو مفضل من قبل المهندس أو صاحب العمل. محامون في الإمارات.

    شكل FIDIC يؤهل EOT لأسباب التأخير
    تعتبر نماذج FIDIC عوامل مختلفة مثل التغيير في مقدار أو طبيعة العمل الإضافي أو الإضافي ، وأي سبب للتأخير المشار إليه في شروط FIDIC Red 1999 ، مثل ما هو مذكور في البند (i) في البند 4.7 - التأخيرات الناتجة عن مرجع الرسم غير الدقيق نقطة ومستويات (2) 8.4 (د) - نقص في المواد والقوى البشرية لا يمكن التنبؤ به بسبب وباء أو أفعال الحكومة (3) 8.5 - التأخيرات غير المتوقعة التي تسببها السلطات شريطة أن يلتزم المقاول بشدة بإجراءاته (4) 10.3 - منع صاحب العمل من المقاول لإجراء اختبار الإنجاز (ت) 13.7 - تعديل أي زيادة أو نقصان في التكلفة الناتجة عن التغييرات في القوانين (6) 17.4 عواقب مخاطر صاحب العمل (التي تسبب فقدان أو تلف مستندات المقاول أو أعماله أو بضائعه) (السابع) 19.4 - القوة القاهرة.

    والأسباب الأخرى للتأخر في النظر في أمر EOT بموجب كتاب FIDIC 1999 ، في جملة أمور ، هي الظروف المناخية المعاكسة الاستثنائية ، وأي تأخير أو عائق أو منع من جانب صاحب العمل والظروف الخاصة الأخرى التي قد تحدث ، بخلاف التقصير أو الإخلال بالعقد. المقاول أو الذي هو مسؤول عنه. الأحكام المحددة المقدمة بموجب FIDIC هي تحت البنود الفرعية مثل 6.4 للرسومات المتأخرة ، و 12.2 للظروف غير المتوقعة أو العوائق المادية ، و 36.5 للتأخير في بعض الاختبارات المطلوبة من قبل المهندس ، 69.4 والتي تحمل عنوان EOT للتأخير والتي تنتج عن انخفاض سرعة الأعمال أو تعليق بسبب عدم المدفوعات ، 40.2 للتأخير بسبب تعليق المرسوم من قبل المهندس و 42.2 تأخير في منح الموقع.

    ومن الجدير بالملاحظة أن الشرط المنصوص عليه في العقد مثل الإشعار المكتوب ، والتعليمات المكتوبة ، والمتطلبات الإجرائية المنصوص عليها في العقد ، وما إلى ذلك ، يجب الالتزام بها للمطالبة بالتعويض. والأحكام الصادرة حول هذا الموضوع غير مؤكدة ، واسعة النطاق ومتنوعة ، حيث أن وقائع القضية وحسن تقدير القاضي لها أهمية هائلة.

    استنتاج:

    البنود العامة التي يتم تقديمها غامضة وغامضة بسبب سوء صياغة توفر مجالا للتفسير. هذا المبدأ منصوص عليه بوضوح في المادة 265 من قانون المعاملات المدنية:

    "(1) إذا كانت صياغة العقد واضحة ، فلا يجوز تركها عن طريق التفسير للتحقق من نية الأطراف.

    (2) إذا كان هناك مجال لتفسير العقد ، وجب إجراء تحقيق في النية المتبادلة للأطراف دون التوقف بالمعنى الحرفي للكلمات ، ويجوز التماس التوجيه في القيام بذلك من طبيعة المعاملة ، والثقة والطمأنينة التي يجب أن تكون موجودة بين الطرفين وفقا للتيار المتعارف عليه في التعاملات "

    وبالنظر إلى حقيقة أن معظم منازعات عقود التشييد ترجع بالدرجة الأولى إلى مدفوعات ناجمة عن خسارة تعادل الفائدة أو تعويضات مقطوعة. العبارات السريعة تحتاج إلى صياغة دقيقة تعبر عن نوايا واضحة للأحزاب.

     

     

    ]]>
    Mon, 04 Jan 2016 12:00:00 GMT
    <![CDATA[مركز التوفيق والتحكيم التجاري بأبو ظبي]]> مركز التوفيق والتحكيم التجاري بأبو ظبي

    لقد خلق التطور عدة طرق لتحدي العواقب المقلقة للنزاعات. في المملكة الحيوانية ، حيث يعتمد البقاء على الاحترام المتبادل والانسجام والمساعدة ، هناك حاجة للحفاظ على علاقات مفيدة. على سبيل المثال ، قبلة الشمبانزي وتحتضن بعد المعارك. كما تطورت ، لدينا طرق حل النزاعات لدينا. التحكيم هو تطور هام في طريقة تسوية النزاعات التجارية بين طرفين. سنناقش في هذا المقال تطور مركز التوفيق والتحكيم التجاري في أبو ظبي وسياساته وإجراءاته ويوضح بشكل واسع القانون الذي يحكم التحكيم في أبو ظبي.


    يجب أن نلاحظ أن الأطراف التي ترغب في استخدام "التحكيم" كخيار مفضل لآلية تسوية النزاعات يجب أن تتضمن بندًا نموذجيًا في عقودها واتفاقياتها. يجب أن ينص شرط التحكيم هذا بشكل قاطع على أنه في حالة وجود أي نزاع (أو نزاعات) يكون ناتجًا عن تنفيذ العقد أو تفسيره أو إنهائه ، سيحاول الطرفان حل الاختلاف أو النزاع بالاتفاق مع قواعد الاتفاقية. .

    الخطوة الأولى لأي من الطرفين هي تقديم طلب للتحكيم إلى مركز التوفيق والتحكيم التجاري بأبو ظبي مع تفاصيل مثل الأسماء والعناوين ووسائل الاتصال لأطراف النزاع بالإضافة إلى عدة نسخ من الوثائق والمواد الداعمة ذات الصلة. تجمع مركز التوفيق والتحكيم التجاري بأبو ظبي رسم قدره ألف درهم في وقت طلب التحكيم. هذه الرسوم غير قابلة للإسترداد حتى إذا تم سحب الطلب أو لم تتم متابعته. يمنح المدعى عليه 21 يومًا من تاريخ استلام الطلب بدفاعه الأولي مع الأدلة الداعمة ذات الصلة أو أي اعتراض على صلاحية أو اتفاق اتفاقية التحكيم. يحق للمدعى عليه أيضا أن يدرج أي ملاحظات أو ملاحظات قد تكون لديه فيما يتعلق بعدد المحكمين واختيارهم في حال لم يتم الاتفاق على هذه القضايا من قبل الأطراف. كما يقدم المدعى عليه تفاصيل محكمه المعين وأي تعليقات تتعلق بمكان ولغة التحكيم مع أي مطالبات مقابلة أو أي مطالب مرتبطة بالنزاع. والأهم من ذلك ، في هذه المرحلة ، لا يمنع عدم قيام المدعى عليه بالرد على طلب التحكيم أو تعيين محكمه ضمن إطار زمني مدته 21 يومًا ، اللجنة من بدء إجراءات التحكيم. كما أنها لا تمنع "اللجنة" من تعيين لجنة في حالة ما إذا نص اتفاق التحكيم على قيام الأطراف بتعيين محكمين لها ولم يفعل المدعى عليه نفس الشيء. هذا الفشل يعني أن "المستفتى" قد تنازل عن الحق المنصوص عليه لتعيين محكمه. يجوز لمدير المركز منح "المستفتى" أربعة عشر (14) يومًا إضافياً لتقديم رده حسب تقديره.

    إذا حدد الاتفاق بين الأطراف عدد المحكمين ، فسوف يسمح المركز لنفس الرقم ، ولكن في حال لم يتم الاتفاق على ذلك ، يكون التقصير هو تعيين محكم واحد. يجب أن يشير الفرد / الشخص الذي تم ترشيحه كـ "محكم" كتابةً إلى قبوله أو يذكر أي وقائع مثل تضارب المصالح التي قد تمنع حياده من المسألة قيد النظر. في سياق إجراءات التحكيم ، إذا كانت هناك ظروف جديدة قد تؤثر على حياده أو استقلاليته ، يجب على المحكم أن يصرح بنفسه في أقرب فرصة متاحة. ومع ذلك ، بمجرد تعيين المحكم وقبوله ، لا يمكن الطعن في هذا التعيين (ما لم تكن هناك ظروف واضحة تؤدي إلى شكوك مبررة بشأن حياد أو استقلال المحكم). يجب تقديم طلب تحدي في مثل هذه الحالة إلى مدير المركز الذي يوضح أسباب الطعن في التعيين إلى جانب المستندات والأدلة الداعمة خلال فترة أربعة عشر (14) يومًا من تاريخ معرفة الطرف صاحب الطلب من تعيين المحكم. إذا لم يتنحى "المحكم" المعني ، فعليه أن يقدم ملاحظته إلى المدير في غضون عشرة (10) أيام من تاريخ استلامه إشعار التحدي.

    يمكن استبدال محكم بآخر في سياق إجراءات التحكيم في حالة الوفاة أو التنازل أو موافقة الطرف على فصله أو قبول اللجنة لتحديه في المادة السابقة ، أو عند إنهاء مهمته بموجب ما يلي فقرة.

    وفقاً للقواعد المعدلة الصادرة في عام 2013 من قبل مركز التوفيق و التحكيم التجاري بأبوظبي ، يجب أن تكون لغة التحكيم باللغة العربية ما لم يتفق الطرفان على خلاف ذلك. إذا وافقت الأطراف المتنازعة في السابق على تطبيق قانون بلد معين ، تطبق القواعد الموضوعية لذلك الإقليم شريطة ألا تتعارض مع أنظمة البلد. في جميع الحالات ، يقرر المحكم النزاعات وفقا لشروط العقد ويأخذ بعين الاعتبار القوانين والعادات التجارية المطبقة ذات الصلة.

    في الحالات التي لم يوافق فيها الطرفان على مكان التحكيم ، تصبح إمارة أبوظبي المكان الافتراضي لتسوية المنازعات (ما لم تحدد اللجنة مكاناً آخر يأخذ في الاعتبار جميع المسائل المتعلقة بالتحكيم والظروف بما في ذلك الملاحظة من الأحزاب). في جميع الأحوال ، يُعتبر قرار التحكيم كما هو منصوص عليه في مكان التحكيم.

    يقوم المركز مقابل الخدمات التي يقدمها بجمع رسوم نسبية بنسبة 15٪ محسوبة على رسوم لجنة التحكيم المحددة في المادة 43 أو المادة 44 حسب مقتضى الحال.

    في سياق إجراءات التحكيم ، إذا توصل الأطراف (أنفسهم أو من خلال محاميهم) إلى تسوية ، يجب تقديم شروط مثل هذه "التسوية" إلى اللجنة. في مثل هذه الحالات ، تصدر اللجنة قرارًا بشأن الشروط المتفق عليها بشكل متبادل للشروط الودية للتسوية ، وبالتالي إنهاء إجراءات التحكيم. للجائزة بالتراضي نفس القوة المُلزِمة التي تُمنح بموجبها قرارات التحكيم في عملية التحكيم.

    يجب علينا أن نفهم أن آليات بديلة لتسوية المنازعات مثل التحكيم قد اكتسبت زخما في جميع الولايات القضائية ، ليس فقط لأنها تعتبر مجدية التكلفة ولكن أيضا لأن هذه الأساليب توفر على ما يبدو فرصا أفضل للأطراف من أجل التوصل إلى تسوية مفيدة للطرفين. قامت اللجنة منذ إنشائها بمراجعة قواعدها التي شهدت زيادة خاصة في عدد الحالات المسجلة في المركز وخاصة تلك المتعلقة بالنزاعات العقارية والبناء. مع تطور أساليب حل النزاع ، فقد كان لدى مركز التوفيق و التحكيم التجاري بأبوظبي من خلال خبرتنا مع المركز ، فإنه يسمح بمقاربة مبسطة ومفيدة تساهم باستمرار في نجاحه.

    ]]>
    Wed, 11 Nov 2015 12:00:00 GMT
    <![CDATA[قانون البناء: المطالبة بالإطالة في التحكيم]]> مطالبة بالإطالة في التحكيم

    مشهد قوس قزح في وسط الصحراء هو لمحة إلى حد ما نادرة.  الإمارات العربية المتحدة ومع ذلك ، ليست بانوراما الصحراء التقليدية تتحقق.

    خذ على سبيل المثال صناعة البناء في المنطقة. هناك مزيج مثير للاهتمام من الثقافات والخلفيات داخل قطاع البناء ، والتي يشار إليها الإمارات العربية المتحدة في كثير من الأحيان بأنها وعاء الغليان من الجنسيات. مجموعة متنوعة من المشاريع المشتركة ووجود التكتلات مع خلفيات دولية متنوعة تقف بمثابة شهادة على ما سبق. معظم اللاعبين في هذه الصناعة مشهورون عالمياً ، وبالتالي ، فإن انتشار "جناح قوس قزح" فيديك ليس شيئاً جديداً في هذه المنطقة.
    وقد امتدت الكثير من الحبر على استخدام عقود FIDIC في دولة الإمارات العربية المتحدة. خشي الخبراء القانونيون حقيقة أن اعتماد الصناعة الإماراتية على نسخة فيديك 1987 من الكتاب الأحمر قد أصبح في الواقع عامل ولاء. يعتبر استخدام أحدث إصدار من الكتاب الأحمر أقل شيوعًا. ما تمت مناقشته أيضًا هو الاستخدام المتناقض لقالب معياري دولي في اختصاص قانوني مدني. كل ما قيل ، حيث أن الخبراء في مجال STA لا يزالون يشهدون تنفيذ عدة ملايين من العقود في المنطقة والتي تكون مستوحاة عادة من FIDIC الأحمر والأصفر الكتب ، والنزاعات التي بلغت ذروتها. سنقوم في هذه المقالة بفحص بند تمديد الوقت (EOT) والتعويض عنه ومقبوليته أمام هيئات التحكيم الإماراتية.

    FIDIC هو اختصار فرنسي للاتحاد الدولي للاستشارات الهندسية. هو شكل العقد الأكثر شيوعا في صناعة البناء. تأسست في عام 1913 ومنذ ذلك الحين تقوم بتعديل وإضافة نماذج إلى عقود البناء ، وتشكل FIDIC الآن "جناح قوس قزح" ، والتي تشمل ما يلي (i) الكتاب الأحمر (ii) الكتاب الأصفر (iii) الكتاب البرتقالي (iv الكتاب الأخضر (v) الكتاب الفضي (vi) الكتاب الأزرق (vii) الكتاب الأبيض (8) الكتاب الذهبي. نماذج فيديك الأكثر استخدامًا في الإمارات العربية المتحدة هي الكتب الحمراء والصفراء. عملاً بالقانون رقم 21 لعام 2006 ، أوكلت إمارة أبوظبي استخدام نماذج "عقد البناء فقط" و "عقد التصميم" في مجال البناء للمشروعات التي بدأتها الجهات الحكومية.

    حل النزاعات تحت الفيديك

    مع الاستخدام المعتاد لإصدارات عامي 1987 و 1999 من عقود FIDIC ، هناك سؤال واحد هو تفسير هذه العقود عندما ينشأ نزاع فيما يتعلق بمطالبة بتمديد الوقت. تماشياً مع بند حل النزاع في الطبعة الخامسة من الكتاب الأحمر ، عندما ينشأ نزاع يجب على الطرفين إخطار الطرف الآخر بهذا النزاع وإحالته إلى مجلس القضاء على المنازعات (DAB). يجب أن يتخذ DAB قرارًا مع الحد الزمني المحدد وهو 84 يومًا. في حالة عدم رضا أي من الطرفين عن القرار ، يجب عليه إرسال إشعار بعدم رضاه في غضون 28 يومًا يمكن بعدها إحالة النزاع إلى التحكيم الدولي بعد مرور 56 يومًا وعدم التوصل إلى حل. من الناحية العملية ، في الإمارات العربية المتحدة ، دعا المحامون المؤهلون للقانون العام إلى الالتزام الصارم بهذه الجداول الزمنية بينما كانت المحاكم متساهلة حول الحدود الزمنية. تعتمد المحاكم على حقائق كل نزاع ونية الأطراف.
    قبل إحالة قضية ما إلى محكمة ، يجب أن تخضع للولاية القضائية ل ADCCAC أو DIAC إذا تم منح آلية تسوية المنازعات للتحكيم - كما هو الحال مع معظم أشكال العقود القياسية. يخضع بند القانون الحاكم للأنظمة السائدة في دولة الإمارات العربية المتحدة. لذلك ، فإن تفسير العلاقة التعاقدية مستوحى إلى حد كبير من القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة. في حين أن الأطراف أحرار في اختيار محكم من اختيارهم ، فإن أي قرار يتعارض مع القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة يمكن تحديه ولم يعد ملزما.

    الشرط السابق للحصول على تعويض التعويض

    وتخضع مشاريع البناء لخطر الإطالة لأسباب مختلفة - حدث قاهر القوة ، والتعبئة المتأخرة للنبات ، وتعديل نطاق العمل ، وما إلى ذلك. المادة 20.1. من الكتاب الأصفر يحدد "سابقة حالة" لمطالبة EOT. تنص الفقرة على ما يلي:

    "إذا اعتبر المقاول أنه يحق له الحصول على أي تمديد للوقت لاستكماله و / أو دفعه إضافيًا ، يجب على المقاول تقديم إشعار إلى المهندس ، ووصف الحدث أو الظروف التي أدت إلى المطالبة. يجب إعطاء الإشعار في أقرب وقت ممكن ، وفي موعد لا يتجاوز 28 يومًا بعد علم المقاول ، أو يجب أن يكون على علم ، أو يجب أن يكون على علم ، بالحدث أو الظرف.

    إذا أخفق المقاول في تقديم إشعار بمطالبة خلال هذه الفترة ، لا يتم تمديد وقت الإكمال ، ولا يحق للمقاول دفع مبالغ إضافية ، ويفرح صاحب العمل من كل المسؤولية فيما يتعلق بالمطالبة. "

    تحدد الفقرة المذكورة أعلاه بالاقتران مع فقرة 8.4 أخرى تفويضاً واضحاً يجب على المقاول أن يعبّر عن قلقه عند حدوث حدث تأخير.

    وصلة السبب والنتيجة
    وعند تقييم التعويض عن تمديد الوقت أو تكاليف إطالة المشروع ، يقع عبء الإثبات على عاتق صاحب المطالبة لإثبات حدوث "حدث تأخير" وأنه تكبد خسارة بسبب نفس الشيء. ومع ذلك ، لا تنص قوالب FIDIC على حساب التعويض في حال تم استدعاء تمديد الوقت. هذا يؤدي إلى العديد من التفسيرات من قوالب FIDIC. على الصعيد الدولي ، تم قبول بروتوكول التأخير والتعطيل الصادر عن جمعية قانون البناء (SCL) في تقييم مطالبة EOT. عدة مذكرات توجيهية تشكل جزءا من البروتوكول. يغطي البروتوكول المفاهيم الهامة المتعلقة بـ "المطالبات العالمية" و "التعويم" و "التأخيرات المتزامنة" ودور مسؤول المقاولين وتعطله.

    يحدد بروتوكول SCL الحاجة إلى تسجيل تقرير المشروع من خلال خبير. إنه يركز على المصروفات الفعلية والمصروفات الفعلية أثناء فترة التوقف أو الإطالة.

    عندما يجلب طرف مطالبة بشأن EOT ويهدف إلى المطالبة بالتعويض عن نفس المبلغ ، يجب عليه أن يدرك أهمية تحديد "حدث التأخير". يعتمد معظم المقاولين على حقيقة أن المشروع قد تأخر وتقديم مطالبات بالتعويض. وبشكل أساسي ، تفشل طلبات التأخير بسبب عدم وجود مستندات داعمة تثبت أن التأخير لم يكن متزامناً. في حالات أخرى ، يمكن للأطراف الوصول إلى الخسائر التي تكبدتها بما في ذلك النفقات العامة ولكنها لا تثبت أن هذه الخسارة كانت بسبب حدث تأخير على طرف الطرف الآخر. هذا الفراغ بين الخسارة المتكبدة والسبب الذي نادراً ما يتم تحديد الخسائر المتراكمة من قبل أطراف النزاع.

    النقطة الأساسية

    وبوجه عام ، فإن السبب وراء الفهم الساذج للشواغل المذكورة أعلاه هو أن معظم الأطراف المتعاقدة تفترض نموذجًا للعقد يكفي لحماية مصالحها. وعلى عكس ما سبق ، فإن الدعم القانوني المستمر لمشروع ما وإدراج القوانين المحلية التي تشكل عاملاً حاسماً في تقييم تعويض الإطالة.

    تخضع المطالبات الخاضعة للولاية القضائية ل ADCCAC و DIAC للتشريع الإماراتي. وفي هذا الصدد ، يتضمن القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة فصلاً مخصصًا للمقالة يتناول العلاقة بين الطرفين. يُطلب من هيئات التحكيم في مثل هذه الحالات الاعتماد بشكل كبير على أحكام القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة بدلاً من وضع إرشادات داخلية.

    ولدى STA مؤسسة متخصصة في التشييد والعقارات تعمل بشكل وثيق مع ممارسة التحكيم. المقالة أعلاه هي نظرة عامة - إذا كان لديك أي استفسارات محددة يمكنك الاتصال بنا على التفاصيل الموجودة في الصفحة السابقة.

     

     

    ]]>
    Mon, 27 Jul 2015 12:00:00 GMT
    <![CDATA[قانون التحكيم في قطر]]> بعد أن ناقشنا التحكيم في دولة الإمارات العربية المتحدة في المحكمة الأولى ، سننتقل الآن إلى إجراءات التحكيم في دول مجلس التعاون الخليجي الأخرى.

    إن الملاحظة غير الملموسة للمخلوقات مثل الطيور والقطط والكلاب والرئيسيات تميز بوضوح حقيقة أن حل النزاعات والنزاعات ليسا مفاهيم مقتصرة على الجنس البشري. جميع الحيوانات تسوي النزاع باللجوء إلى الصراع - ولكن في حين أن الغوريلا قد تضرب صدورهم ، قد تنفث الظربان والرائحة قد تغرق أسنانها إلى بعضها البعض ، طورت الكائنات البشرية آليات حل النزاعات أكثر حداثة (الحمد لله - وإلا قد يكون لدى العديد من المحامين إعادة النظر في خياراتهم المهنية). تقليديا ، كانت العملية الأكثر شيوعا بين هذه الأساليب هي التقاضي - وهي آلية قد لا تنطوي فقط على النفقات الهائلة للوقت (أشهر ، أو حتى سنوات) ، ولكن أيضا تلال من الأوراق (أو في الوقت الحاضر - مليارات البايت من المعلومات الرقمية) ، وتكاليف كبيرة على حد سواء. ومع ذلك ، بدأت الأطراف المتعاقدة في العصر الحديث تولي اهتمامًا أكبر لمنتديات حل النزاعات الأخرى - وعلى الأخص التحكيم.
    من الناحية التاريخية ، كانت دول مجلس التعاون الخليجي حذرة من التحكيم التجاري بسبب الطريقة التي يبدو أن القانون الغربي قد طبق بها بدلاً من القانون العربي خلال نزاعات امتيازات النفط في أوائل الخمسينات. بعد خسارته في تحكيم أرامكو ، أصدر مجلس الوزراء في المملكة العربية السعودية مرسوماً يحظر بشكل عام التحكيم في أي نزاع تكون الحكومة أو أي وزارة أو وكالة حكومية طرفًا فيه ، ما لم يكن في "حالات استثنائية".

    لكن على الرغم من عدم شعبيته التاريخي ، أصبح التحكيم الدولي آلية مهيمنة في حل النزاعات التجارية التي تشمل الكيانات القائمة في دول مجلس التعاون الخليجي.

    كشركة ناشئة في مجالات الاستثمار والتنمية والتجارة في دول مجلس التعاون الخليجي ، قامت قطر بدورها بإنشاء مركز تحكيم خاص بها في البر الرئيسي من أجل خدمة الأطراف الراغبة في الاستفادة من التحكيم كآلية لحل النزاع. ومثلما يستضيف مركز دبي المالي الدولي المستقل مركز التحكيم الخاص به ، وبالتالي فإن الولاية القطرية الجديدة ، أنشأ مركز قطر المالي (QFC) محكمة التحكيم البديلة الخاصة به والتي يمكن إحالة النزاعات إليها. الكثير من التحسينات لتبرز كمركز تحكيم عالمي مثل لندن وباريس وسنغافورة. الكثير من المجالات التي يتعين العمل عليها هي نظامها القضائي في مجالات أخرى مثل الفساد وسيادة القانون.

    الهيئات التنظيمية للتحكيم في نطاق الاختصاص القضائي: لذلك هناك ولايتان قانونيتان للتحكيم في قطر: دولة قطر ومركز قطر للمال.

    دولة قطر ، كونها عضو في مجلس التعاون الخليجي ، هي إحدى الدول الموقعة على القواعد والإجراءات الخاصة بمركز التحكيم التجاري لدول مجلس التعاون الخليجي (GCAC). هذا له مقعده في البحرين ، ولكن الجوائز المقدمة تم الاعتراف بها في قطر. بالإضافة إلى ذلك ، أنشأت غرفة تجارة وصناعة قطر مركز قطر الدولي للتحكيم التجاري (QICCA) في عام 2006. كمنطقة حرة ، فإن مركز قطر للمال له اختصاصه الخاص وبالتالي اللوائح الفردية الخاصة به.

    متطلبات التحكيم في قطر: حتى الآن ، لا يوجد قانون تحكيم وطني مستقل في قطر. بدلا من ذلك، يتم دمج التحكيم في التشريعات القطرية الأخرى - على وجه التحديد في القانون رقم 13 لسنة 1990 بعنوان القانون المدني والتجاري الداخلي (قانون الإجراءات المدنية) في المواد 190 - 210. أحكام التعامل مع: (1) الإجراءات المطلوبة ل اتفاق تحكيم ملزم (2) تعيين وإقالة المحكمين ؛ (3) حق أي طرف في التقدم بطلب لإيقاف إجراءات المحكمة نظراً لوجود شرط تحكيم ؛ (4) التوقيت ؛ (5) منح قرار التحكيم ؛ (6) تحدي القرار؛ و (7) تكاليف المحكم.

    وبوصفها تواجدًا عالميًا ناشئًا ، فإن قطر لديها رغبة قوية في أن يتم الاعتراف بها دوليًا أكثر من مجرد عرضها في كأس العالم الناجحة والثروة التي اكتسبتها من احتياطي النفط والغاز المربح لها. في معرض حديثه عن ندوة "التحكيم وفض المنازعات البديلة في الأعمال المصرفية والمالية" ، أعرب الشيخ خليفة 2 عن:

    " لقد ساعد التحكيم كعملية لحل النزاع بشكل كبير في تعزيز ثقة المستثمر الأجنبي في قطر والمنطقة. لقد تعلمنا من التاريخ أن الصراع موجود أينما وجد البشر. ومع ذلك ، في قطر ، نحن نؤمن بقوة بقوة التحكيم المخلص سواء كان ذلك في المجال السياسي أو قطاعي الأعمال والتمويل. جهود قطر للتحكيم تذهب إلى أبعد من قطاعي المال والأعمال. ما زلنا من أكبر المؤيدين بأنه يمكن حل النزاع من خلال الحوار والوئام. وقد جعل هذا الكفاح المستمر ليكون محكماً عادلاً من قطر وسيطاً مفضلاً للأطراف المتصارعة من لبنان إلى دارفور إلى الفلبين" (3).

    تعيين المحكمين: يخضع تعيين المحكمين لقانون الإجراءات. يجب أن يتم الاتفاق على التعيين كتابة من قبل المحكم ما لم يتم تعيينهم من قبل المحكمة. يُحظر تعيين القاصرين والأشخاص المحتجزين وفئات أخرى معينة من الأشخاص كمحكمين بموجب المادتين 193 و 194 من قانون الإجراءات.

    يجوز لطرف أن يقدم طلبات إلى محكمة الاختصاص الأصلية إذا: (1) يسعى إلى الطعن في تعيين محكم (المادة 194) ؛ "2" وتسعى إلى تعيين محكمين للمحكمة (المادة 195) ؛ (3) أنها ترغب في تمديد الفترة الزمنية للإجراءات (المادة 197) ؛ و / أو (د) أنها ترغب في إجبار أحد الشهود على حضور الدعوى أو طرف ثالث على تقديم المستندات في الأدلة (المادة 200).

    وبمجرد الحصول على قرار من المحكمة ، يجب تقديمه إلى المحكمة التي كانت في الأصل ذات اختصاص - يجب على الطرف الناجح بعد ذلك التقدم إلى المحكمة للحصول على إجازة لإنفاذ قرار التحكيم.

    وهذا على النقيض من إجراءات التحكيم في دبي ، حيث يتم إحالة القضية فقط للإنفاذ بناء على تقدير الطرف الناجح عندما يكون الطرف غير الناجح غير مستحق فيما يتعلق بالدفع. يجوز الطعن في الجوائز وتخضع للمراجعة من قبل المحاكم القضائية الأصلية وفقا للمادتين 205 و 206.

    تحدي تعيين محكم: يجب الطعن في تعيين المحكمين في غضون خمسة أيام من الإخطار بالتعيين (المادة 194 من قانون الإجراءات). يجوز أيضا رفض المحكمين بموافقة متبادلة من كلا الطرفين. إذا كان هناك خلاف بين الطرفين ، عند عدم وجود أي إجراء محدد منصوص عليه في اتفاق التحكيم ، يجوز للمحكمة أن تعين المحكمة. لا يخضع قرار المحكمة للطعن ، على الرغم من أن قرار رفض تعيين المحكمين قد يخضع للاستئناف في غضون 15 يومًا وفقًا للمادة 195.

    الأحكام الخاصة بالطعن في قرار المحكم والحدود الزمنية: ينص قانون الإجراءات على أن الإجازة للطعن تخضع لنفس القواعد مثل الاستئناف ضد قرار المحكمة. يجب تقديم أي استئناف في محكمة الاستئناف المختصة خلال 15 يومًا من تاريخ تقديم القرار ، وفقًا للمادة 205 من قانون الإجراءات. قد تخضع قرارات التحكيم أيضاً لطلب المراجعة من قبل المحكمة التي كان لولاها أن تكون لها سلطة قضائية في هذه المسألة ، مرة أخرى تخضع للقواعد المطبقة على قرارات المحكمة كما هو منصوص عليه في المادة 206. إذا تم تقديم طلب لإلغاء قرار التحكيم ، لا يمكن تعليق إنفاذ قرار التحكيم إلا في حالة اتخاذ المحكمة قرارًا بموجب اختصاص المادة 208. ويمكن وضع قرار التحكيم جانباً وفقًا لقواعد محكمة الاختصاص الأصلية : 1) تم منح الجائزة في عدم وجود اتفاق صالح للتحكيم ؛ 2) يخالف القرار نطاق اتفاق التحكيم أو قواعد النظام العام أو الأخلاق الحميدة في قطر ؛ 3) لا يتم عقد اتفاق التحكيم وفقا للقواعد المنصوص عليها في قانون الإجراءات ؛ 4) لم يتم تعيين المحكمين الذين منحوا الجائزة بشكل صحيح ؛ و / أو 5) كان القرار باطلاً أو كانت هناك عيوب إجرائية في التحكيم. إذا تم وضع قرار التحكيم جانباً (إما كلياً أو جزئياً) ، يجوز للمحاكم أن تحيل النزاع إلى المحكمة ، أو قد تقرر بنفسها موضوع الدعوى إذا كان لديها الاختصاص القضائي للقيام بذلك وفقاً للمادة 209.

    استنتاج:

    وعلى الرغم من الأحكام التحكيمية المعمول بها بالفعل ، يمكن القول إن على دولة قطر الآن أن تنظر في وضع قانون تحكيم تجاري منفصل من أجل أن تظل سائدة في المجال الحديث للتحكيم الدولي. وقد ينصح الأمة بالاعتراف بالنهج الذي تتبعه مصر في هذا الصدد - أي اعتماد قانون الأونسيترال النموذجي إلى جانب التعديلات ذات الصلة. ومع ذلك ، وبغض النظر عن الصيغة التي قد يتخذها أي قانون تحكيم جديد ، يتم الاتفاق بين الممارسين والمعلقين على ضرورة إجراء إصلاحات لضمان أن التحكيم في قطر يواكب التحكيم كما هو معمول به في دول مجلس التعاون الخليجي المجاورة. لمزيد من التفاصيل ، يرجى استشارة أحد محاميينا في الدوحة ، قطر اليوم!

     

    ]]>
    Tue, 14 Jul 2015 12:00:00 GMT
    <![CDATA[هل تسطيع أن تختار قاضيك ؟]]>  

    قد يبدو لك من أول وهلة أن الإجابة على هذا السؤال بالنفي ، ولكن إذا تمعنا النصوص القانونية نجد أن الإجابة في معظم الأحيان تكون بنعم ."! 

      حيث أن التقاضي من الحقوق الأساسية التي كفلتهاواغلب دساتير العالم والإعلان العالمي لحقوق الإنسان . وان دولة المؤسسات و القانون لا تتحقق الا بتوفير حق التقاضي لكافة المواطنين , والمقيمين على أرض الدولة ، وتنظم القوانين كيفية وإجراءات اللجوء للقضاء ، ويتم تشكيل المحاكم وتعيين القضاة بموجب القوانين .   وعندما يلجأ الشخص للقضاء فإنه يتقدم بلائحة دعواه والتي تعرض على قاض من بين قضاة تلك المحكمة أوهيئة من القضاة ، وهنا لا يتدخل الشخص في اختيار قاضيه الموجود بالفعل ، وقد يرغب البعض في أن يختار محكمة معينة أو قاض معين للفصل في قضيته وذلك لأي سبب كان فهل يحق له ذلك أم لا ؟    حيث أن بدراسة النظام القضائي تبين أنه يحق للشخص أن يختار قاضيه أو المحكمة التي يلجأ إليها ، كما أنه في بعض الأحيان إن لم يكن يمنح القانون سلطة اختيار قاض معين ، فإنه يمنح سلطة اختيار ذلك القاضي من بين عدة قضاة ، وذلك كما هو الحال في تعدد المحاكم المختصة بنزاع معين ويختار المدعي من بينها المحكمة التي يريد ، كما أن القانون أجاز للأفراد الإتفاق على أن تكون محكمة بعينها هي المختصة بنظر النزاع الذي قد ينشأ فيما بينهم ،وقد تكون هناك دعوى بين الخصوم في محكمة غير التي تنظر الدعوى فيجب الإحالة لتلك المحكمة ، ولا يخفى علينا ما للأطراف من سلطة وساعة في اختيار المحكم ، الذي سيفصل في النزاع الذي قد يكون الأطراف اتفقا فيه على اللجوء للتحكيم ، بل وفي بعض الأحيان إذا راى أن القاضي الذي ينظر في قضيته وقع منه خطأ جسيم أو غش في عمله أو تدليس فله الحق في مخاصمة ذلك القاضي بالإجراءات التي كفلها القانون ، وهو ما يمثل في نهاية الأمر إختيارا للقاضي .    وبناء على ما سبق فإننا ستنناول هنا ما ورد في نصوص القانون من سلطات وإجراءات تؤدي في النهاية إلى اختيار القاضي ونوجزها فيما يلي :-:   1. الإتفاق على اختصاص محكمة معينة 2. الأختيار من بين عدة محاكم مختصة 3. الإحالة بين المحاكم  4. اختيار المحكم  5. رد القضاة والمحكمين .   1. الإتفاق على اختصاص محكمة معينة    قد يتفق الطرفان عند توقيع العقد بينهما على اختصاي محكمة بذاتها بما قدي ينشأ بينهما من نزاعات تتعلق بتفسير العقد او بتنفيذه ، وهذا الإتفاق قد يكون للتأكيد على المحكمة المختصة فعلا بنظر النزاع كأن يكون مقر الأطراف وتوقيع الإتفاقية وتنفيذها في دبي وينص الإتفاق على اختصاص محاكم دبي بنظر النزاع ، وهنا لا ثتور أي مشكلة ، وقد يكون الإتفاق على اختصاص محكمة مغايرة للمحكمة المختصة أصلا بنظر النزاع ، وفي هذه الحالة لا تثور أي مشكلة إذا كان الإتفاق على مخالفة الإختصاص المكاني فقط كأن يتقق الطرفان على اختصاص المحكمة التي بها مقر المدعي ، وذلك لأن قواعد الإختصاص المحلي مقررة لصالح الخصوم ، وليست متعلقة بالنظام العام ، ويجوز الإتفاق على مخالفتها ،ولكن يلاحظ أن وطبقا لما استقرت عليه محكمة التمييز بدبي أن القضاء في إمارة دبي يشكل جهة قضائية مستقلة عن جهة القضاء الاتحادى وان ولاية محاكم دبي تشمل جميع المنازعات عدا المنازعات الاتحادية ذات الطبيعة الخاصة التى حددتها المادة (102) من الدستور ويتعين على تلك المحاكم ان تلتزم حدود اختصاصها ولا تخالفها سلبا أو ايجابا فلا تتنازل عن أختصاصها ولا تنتزع أختصاص غيرها من المحاكم الوطنية الأخرى والأختصاص على هذا النحو يعد من النظام العام فلا يجوز الاتفاق على مخالفته ولا يعد وفقا لما سلف من قبيل الأختصاص المحلى الذى لا يكون بحثه إلا بين محاكم تابعة لجهة قضائية واحدة.      وبالنسبة لقواعد الإختصاص النوعي أو القيمي الولائي فإنه لا يجوز الإتفاق على مخالفته ومثالا لذلك فإنه لا يجوز الإتفاق بين الأطراف على اختصاص المحكمة بنظر نزاع إيجاري تختص به لجنة الإيجارات أو مركز فض المنازعات الإيجارية ، ولا يجوز الإتفاق على اختصاص المحكمة الكلية المكونة من ثلاث قضاة بنظر دعوى تدخل في اختصاص المحكمة لجزئية المكونة من قاضي فرد كما لا يجوز الإتفاق على اختصاص محكمة دبي بنظر نزاع تختص به محكمة أبو ظبي اصلا وذلك لتعلق الإختصاص بين الإمارات بلنظام العام وهو ما لا يجوز الإتفاق على مخالفته . .   2. الإختيار من بين عدة محاكم مختصة .    قد ينص القانون على اختصاص عدة محاكم في وقت واحد وللمدعي أن يختار من بين تلك المحاكم مثل ما ينص عليه قانون الأحوال الشخصية من أن يكون الإختصاص في دعاوى النفقات للمحكمة التي تقيم في مقرها المدعية أو المدعى عليه ، وكذلك ما ينص عليه قانون الإجراءات المدنية من اختصاص أي محكمة من المحاكم التي يقيم فيها أي من المدعى عليهم إذا تعددوا ، وكذلك في المواد التجارية ما ينص عليه من اختصاص المحكمة التي يقع في دائرتها موطن المدعي عليه إن كان شخصاً طبيعياً أو مركز إدارته أو بدائرة الفرع في المسائل المتصلة به إن كان شخصاً إعتبارياً أو للمحكمة التي تم الاتفاق أو نفذ كله أو بعضه في دائرتها أو للمحكمة التي يجب تنفيذ الاتفاق في دائرتها، وفي مثل هذا النوع من الإختصاص يكون للمدعي أن يتخير من بين تلك المحاكم وهو ما يعني في النهاية اختيار القاضي الذي سيفصل في دعواه ولكن في حالة تعدد المدعى عليهم يشترط ان يكون هذا التعدد حقيقياً، ولا يكون التعدد حقيقياً إذا كان الغرض منه مجرد جلب الاختصاص للمحكمة المقامه أمامها الدعوى، وهو ما تستخلص وجوده من عدمه محكمة الموضوع بمالها من سلطة في تحصيل وفهم الواقع في الدعوى ما يشاء دون إلزامة باللجؤ إلى محكمة معينه منها دون أخرى. .   3. الإحالة بين المحاكم   يحرص المشرع على أن يكون نظر الدعوى وما يرتبط بها من دعاوى أمام قاض واحد أو محكمة واحدة وذلك حرصا على عدم تضارب الأحكام ، ولذا ينص المشرع على عدة وسائل لتنفيذ ذلك ، حيث ينص المشرع على أنه إذا إذا رفع النزاع إلى محكمتين وجب إبداء الدفع بالإحالة أمام المحكمة التـي رفع إليها النزاع أخيراً للحكم فيه ، وكذلك فإنه يجوز إبداء الدفع بالإحالة للارتباط أمام أي من المحكمتين وتلتزم المحكمة المحالة إليها الدعوى بنظرها، كما يجيز المشرع للخصوم الإتفاق على محكمة أخرى غير التي تنظر النزاع وعندئذ يجوز للمحكمة أن تأمر بإحالة الدعوى إلى المحكمة التـي اتفقوا عليها و تلتزم المحكمة المحال اليها الدعوى بنظرها ما لم تكن غير مختصة بنظرها ولائيا أو نوعيا ، وكل ما سبق يدل على إمكانية اختيار القاضي الذي ينظر الدعوى ولكن بمراعاة أن يكون مختصا ولائيا ونوعيا بالدعوى ، ومراعة أنه لا يجوز الإحالة من المحاكم إلى المحكم لقيام ذات النزاع أو نزاع آخر مرتبط به أمامه لأن القاعدة أن هذه الإحالة لا تجوز إلا بين المحاكم في نطاق الجهة القضائية الواحدة، كما لا تجوز الإحالة إلا بين محاكم تابعة لجهة قضائية واحدة وخير مثلا على ذلك فإنه لا تجوز الإحالة من محاكم دبي إلى المحاكم الإتحادية وذلك باعتبار القضاء في إمارة دبي يشكل جهة قضائية مستقلة عن جهة القضاء الاتحادي إذ يقتصر الأمر بهذه الإحالة على الأحوال التي تقتضي فيها المحكمة بعدم اختصاصها بسبب نوع الدعوى أو بسبب عدم اختصاصها المحلي فقط .   4. اختيار المحكم    يعتبر التحكيم خير مثال لاختيار القاضي الذي يفصل في الخصومة بين الطرفين ، وخاصة أن "التحكيم" يعتبر هو الشكل الأول للقضاء فى المجتمعات الأولى، إلا أنه توارى أمام سيطرة واحتكار الدولة لمهمة "القضاء" إلا أنه مع زيادة المشكلات التى تواجه الأفراد وخاصة بطءإجراءات التقاضي أصبحت الحاجة إلى التحكيم ملحة ويقوم التحكيم على مبدا سلطان الإرادة فى اختيار الأفراد لقاضيهم واختيار القواعد القانونية التى يطبقها المحكم أيضا في الحدود التي لا تخالف النظام العام .  ويقوم التحكيم على الشرط الذي يرد في العقود أو في اتفاق لاحق بين الأطراف ويتمضن اتفاق الأطراف على عدد المحكمين إما أن يكون المحكم فردا أو ثلاثة أو خمسة بشرط أن يكون عددا وترا وإلا كان التحكيم باطلا بحيث إذا كان فردا يختاره أحد الأطراف ويوافق عليه الآخر وإذا كان أكثر من فرد يختار كل طرف محكم أو اثنين ومن ثم يختار أولئك المحكمون المحكم المرجح ، وإذا تعذر الإتفاق على اختيار المحكم يجوز ، ويجوز أن يعهد الإتفاق إلى جهة ما باختياره سواء كان المحكم الفرد أو المحكم المرجح، كأن يعهد إلى إحدى مراكز التحكيم بذلك أو إلى هيئة ما كنقابة المحامين مثلا ، وكذلك يجوز اللجوء للمحكمة لتعيين محكم   5. رد القضاة   إذا كان القانون ينص على عدة حالات يكون فيها للمتقاضي أن يختار قاضيه كما سبق بيانه ، إلا أن هذه الحالات لا تعتبر هي القاعدة العامة ، إذ أن الغالب الأعم أن يكون القاضي معينا للنظر في الدعاوى التي ترفع أمامه ، ولا يكون للخصوم في معظم الحالات اختيار القاضي ، وفي هذا الحالات وإذا راى المتقاضي أن هناك ما يجعل ذلك القاضي غير صالح للنظر في دعواه إما لاعتبارات شخصية أو اعتبارات فنية ، ولا يرتاح لحكمه ، فهل يقف المتقاضي عاجزا أمام ذلك أم رسم له القانون طريقا ليسلكه حتى يكون على رضا تام وقناعة بعدالة الحكم الذي سيصدر في دعواه ؟     إن الإجابة على هذا التساؤل تكمن في معرفة الهدف من تنظيم الدولة للقضاء ، وحمايته بكافة الوسائل من أي شبهة قد تحوم حول القاضي أو تشكك في نزاهته وعدالته ، وذلك كله بهدف احترام القضاء وما يصدر عنه من أحكام ، ولذا فإن المشرع رسم طريقا لمن يرى أن القاضي الذي ينظر دعواه غير صالح للنظر فيها وهو رد القضاة ، ، وقد نص القانون على عدة حالات يكون القاضي غير صالح لنظر الدعوى ممنوعاً من سماعها ولو لم يرده أحد من الخصوم وليس ذلك فقط بل اباح للقاضي ايضا إذا رأى حرجا من النظر في خصومة معينة أن يتنحى عن النظر في تلك الخصومة   وتتمثل الحالات التي يجوز فيها رد القاضي فيما يلي :- :   -   إذا كان له أو لزوجته دعوى مماثلة للدعوى التـي ينظرها أو إذا جدت لأحدهما خصومة مع أحد الخصوم أو مع زوجه بعد قيام الدعوى المطروحة على القاضي ما لم تكن هذه الدعوى قد أقيمت بقصد رده عن نظر الدعوى المطروحة عليه.; -   إذا كان لمطلقته التـي له منها ولد أو لأحد أقاربه أو أصهاره على عمود النسب خصومة قائمة أمام القضاء مع أحد الخصوم في الدعوى أو مع زوجه ما لم تكن هذه الخصومة قد أقيمت بعد قيام الدعوى المطروحة على القاضي بقصد رده. ; -   إذا كان أحد الخصوم يعمل عنده أو كان قد اعتاد مؤاكلة أحد الخصوم أو مساكنته أو كان قد تلقى منه هدية قبل رفع الدعوى أو بعده. a      إذا كان بينه وبين أحد الخصوم عداوة أو مودة يرجح معها عدم استطاعته الحكم بغير ميل.,      إذا كان أحد الخصوم قد اختاره محكماً في قضية سابقة; -   ويكون القاض غير صالح للنظر في الدعوى في الأحوال الآتية:- أ-إذا كان زوجاً لأحد الخصوم أو كان قريباً أو صهراً له إلى الدرجة الرابعة. ب-إذا كان له أو لزوجته خصومة قائمة مع أحد الخصوم أو مع زوجته. ج-إذا كان وكيلاً لأحد الخصوم في أعماله الخاصة أو وصياً أو قيماً عليه أو مظنونة وراثته له أو كان زوجاً لوصي أحد الخصوم أو القيم عليه أو كانت له صلة قرابة أو مصاهرة للدرجة الرابعة بهذا الوصي أو القيم أو بأحد أعضاء مجلس إدارة الشركة المختصة أو أحد مديريها وكان لهذا العضو أو المدير مصلحة شخصية في الدعوى.      د-إذا كان له أو لزوجته أو لأحد أقاربه أو اصهاره على عمود النسب أو لمن يكون هو وكيلاً عنه أو وصياً أو قيماً عليه مصلحة في الدعوى القائمة. هـ-إذا كان بينه وبين أحد قضاة الدائرة صلة قرابة أو مصاهرة للدرجة الرابعة وفي هذه الحالة يتنحى القاضي الاحدث .
و-إذا كان بينه وبين ممثل النيابة العامة أو المدافع عن أحد الخصوم صلة قرابة أو مصاهرة للدرجة الثانية. ز-إذا كان قد افتى أو ترافع عن أحد الخصوم في الدعوى أو كتب فيها ولو كان ذلك قبل اشتغاله بالقضاء أو كان قد سبق له نظرها قاضياً أو خبيراً ومحكماً أو كان قد أدى شهادة فيها. ح-إذا رفع دعوى تعويض على طالب الرد أو قدم ضده بلاغاً لجهة الاختصاص. ونص القانون على بطلان عمل القاضي أو قضاؤه في الأحوال السابقة ولو تم باتفاق الخصوم . وأخيرا فإنه يجوز للقاضي حتى ولو كان صالحاً لنظر الدعوى، ولو لم يقم به سبب للرد إذا استشعر الحرج من نظر الدعوى لأي سبب أن يعرض أمر تنحيه على رئيس المحكمة للنظر في إقراره على التنحي. ومما سبق يتأكد لنا مدى حرص القانون على احترام سلطان الإرادة وعلى حرية الافراد حتى في اختيار قاضيهم وذلك كله ليس لغاية تحقيق العدالة فقط بل احترام القضاة وما يصدر عنهم من أحكام التي تكون عنوانا للحقيقة ، ولم يكتف القانون بذلك فقط بل نص على عدة طرق للطعن في الأحكام والتقاضي على أكثر من درجة وذلك كله لتفادي ما قد يقع في الأحكام من أخطاء وصولا إلى أقصى درجات العدالة .  

     

    ]]>
    Wed, 08 Jul 2015 12:00:00 GMT
    <![CDATA[قانون التحكيم في دولة الإمارات العربية المتحدة]]> التحكيم في دولة الإمارات العربية المتحدة

     

    أي مناقشة حول التطورات الأخيرة في مجال التقاضي المدني يجب أن تعالج الثورة الافتراضية التي حدثت فيما يتعلق بالحل البديل للنزاعات. وغني عن القول إن النظام القانوني شهد نموا مطردا في لجوء المتقاضين إلى حل بديل للنزاع (ADR). شهدت عملية ADR نمواً ملحوظاً وتم دمجها بشكل متزايد في عملية التقاضي. وينظر الآن إلى هذه البدائل كوسائل تساعد على تخفيف الضغط على النظام القانوني القضائي ومساعدة الأطراف على حل نزاعاتها على نحو أسرع وبتكلفة أقل وبنتائج مرضية.

    في تقريري السابقين ، ناقشت بإسهاب المسائل المتعلقة بالتحكيم في دبي والإمارات العربية المتحدة. وقد ناقشت المادة الأولى عزم الهيئة التشريعية على إدخال التحكيم كشكل بديل لحل النزاع بين طرفين أو أكثر من الأطراف المتنازعة. وتناولت المادة الثانية الآثار المترتبة على قرار التحكيم ، والطبيعة الملزمة لهذه القرارات ، والأسباب المتاحة للطعن في قرار التحكيم ، والمطالبات بإلغاء قرار التحكيم على أساس: (أ) اتفاقات التحكيم ؛ ب) إجراءات التحكيم.

    في هذه المقالة ، نواصل استكشاف التحكيم في دبي والإمارات العربية المتحدة في سياق مبدأ الفصل وعدم صلاحية العقود. ستغطي السلسلة التالية الأشكال الأخرى لتسوية المنازعات التي تنشأ من داخل إطار التحكيم ، وتفهم الفرق بين التحكيم والتوفيق وغيره من أشكال حل النزاعات.

    كما اكتسب ADR مكانة بارزة في الدوائر القانونية والأكاديمية والتجارية، كما أنه يجذب انتباه النقاد. على سبيل المثال، قد يجادل بعض النقاد بأن نظام ADR لا يعالج المشاكل الحقيقية للنظام القانوني. وهم يتحدون فكرة أن مثل هذه البدائل أكثر كفاءة من التقاضي، ويتساءلون عما إذا كان ذلك يوفر الوقت ويتنازع على الزائد القضائي المزعوم نفسه. يجادل البعض بأن ADR يخلق مخاوف أخلاقية للممارسين القانونيين بينما يخشى آخرون أن تكون هذه العملية متحيزة وليست محايدة.

    بادئ ذي بدء، نناقش القواعد السابقة التي حددتها محكمة النقض عند البت فيما إذا كان بطلان العقد ينطوي على بطلان التحكيم. اعترفت محكمة النقض بعقيدة الانفصال (العقيدة) في القضية الحالية وحكمت بأن شرط التحكيم في العقد منفصل عن العقد الرئيسي نفسه (ما عدا إذا كانت الجائزة تؤدي إلى انتهاك النظام العام). لا يشير قانون الإجراءات المدنية لدولة الإمارات العربية المتحدة صراحة إلى المبدأ، ولكن تم الاعتراف به من قبل قواعد التحكيم في مركز دبي للتحكيم الدولي لعام 2007 بموجب الفقرة 6.1 من القواعد المذكورة أعلاه والتي تنص على ما يلي:

    "ما لم يتفق الطرفان على خلاف ذلك، لا يعتبر اتفاق التحكيم الذي يشكل أو كان من المفترض أن يشكل جزءًا من اتفاقية أخرى غير صالح أو غير موجود أو غير فعال لأن الاتفاقية الأخرى غير صالحة أو لم تنشأ أو أصبحت غير فعالة، ويجب التعامل مع اتفاقية التحكيم لهذا الغرض على أنها اتفاقية متميزة. "

    في قضية عُرضت على محكمة التمييز في دبي (الاستئناف رقم 164 لسنة 2008 وتاريخ 12 أكتوبر 2008)، نصت اتفاقية التعاقد من الباطن بتاريخ 23 ديسمبر 2004 على التحكيم في دبي. وينص البند 13 من الاتفاقية المذكورة على أن أي خلاف أو خلاف قد ينشأ بين الأطراف، ينبغي للأطراف أن تحل هذا الخلاف ودياً ، وإذا كان من غير الممكن التوصل إلى قرار ودي، ينبغي إحالة هذا النزاع أو الاختلاف إلى التحكيم.

    واضطرت المحكمة في هذه القضية إلى البت في صلاحية شرط التحكيم بالنظر في ما إذا كان المدير الإداري لشركة ذات مسؤولية محدودة يملك سلطة إلزام شركة ما بالتحكيم. باختصار ، أكدت المحكمة أن مدير الشركة لديه السلطة لإلزام شركة ما بالتحكيم. ورأت المحكمة أنه "إذا كانت الوثيقة التأسيسية للشركة (أي عقد التأسيس والنظام الأساسي) تحمل صلاحيات واسعة ، فإن السلطات لمدير الشركة والمدير ، في مثل هذه الحالة ، لها الحق القانوني في اتخاذ أي إجراء ، وتنفيذ جميع مثل هذه الأعمال التي قد يراها مناسبة أو أفضل من مصلحة الشركة. " في ظل وجود صلاحيات واسعة مخولة للمدير الإداري للشركة بموجب الوثائق التأسيسية للشركة ، يتم إبطال الشرط الرسمي للحصول على توكيل خاص لبدء إجراءات التحكيم. محامون في دبي.

    بالإضافة إلى ذلك ، مع الأخذ في الاعتبار مفهوم الخرق ، فإن الحجة القائلة بأن بطلان العقد لا يؤثر على شرط التحكيم يتناقض مع قاعدة أخرى تقررها محكمة التمييز (رقم الاستئناف رقم 61 لسنة 2009 بتاريخ 11 أبريل 2010 ؛ العقارات) أن بطلان العقد يجعل جميع البنود غير صالحة (بما في ذلك الأحكام الجزائية والتعويضات ، لأن فسخ العقد أو فسخه يؤدي إلى زوال العقد بما في ذلك أحكام الغرامة). وقضت المحاكم بأنه في الحالات التي يتم فيها إبطال العقد بالاتفاق أو المحكمة ، فإن العقد لم يعد قابلاً للتنفيذ واستعاد الطرفان إلى موقعهما قبل الدخول في الاتفاقية الموقوفة. ونتيجة لذلك ، ينتهي كل شيء يشكل جزءاً من العقد ، بما في ذلك على سبيل المثال لا الحصر ، جميع الالتزامات المنصوص عليها في العقد والعقوبات والتعويض المتفق عليه. اعتمدت المحاكم على المادة 274 من القانون المدني التي تنص على ما يلي: -

    "إذا ألغي العقد تلقائياً أو بموجب قانون الأطراف ، يعاد الطرفان المتعاقدان إلى الوضع الذي كانا فيه قبل عقد العقد ، وإذا لم يكن ذلك ممكناً ، فيجب أن يُطلب تعويض".

    إن مراجعة القرارين المذكورين أعلاه تشير إلى وجود وجهة نظر متناقضة تم التعبير عنها في قرارين سابقين أصدرتهما محكمة النقض. ويشير القرار المعتمد في العقوبة والمسألة المتعلقة بالتعويض إلى أنه إذا أصبح العقد متعسفا ، يحصل الدائن على حقوق محددة ضد المدين الذي ينتهك العقد ، في حين أن شرط التحكيم لا يتمتع بهذا الاستقلالية. بالإضافة إلى ذلك ، لم يعتمد مبدأ الانفصال المعتمد في حكم التحكيم في المادة المذكورة أعلاه. والفرق في القرارين المذكورين أعلاه يتطلب المزيد من التوضيح.

    على الرغم من أنه يجوز إحالة قضايا الشركات أو الشؤون التجارية أو المالية وغيرها إلى التحكيم ، إلا أنه لا يجوز للأطراف اللجوء إلى التحكيم لحل نزاعاتها ، وهذه تشمل:

    المسائل الجنائية والمسائل التي تؤثر على النظام العام: لا يمكن أن تكون المسائل الجنائية موضوع نزاع تحكيم. وبناءً على ذلك ، إذا رفع أحد طرفي التحكيم أثناء إجراء التحكيم اعتراضاً بسبب تزوير ورقة أو دعوى جنائية يتم تقديمها بشأن التزوير أو بعض الأفعال الأخرى ، يتعين على المحكم تعليق الإجراءات إلى أن يصدر حكم نهائي بشأن هذه المسائل الجنائية.
    المسائل التي يتعذر فيها إجراء المصالحة
    : إن التحكيم في المسائل التي لا يمكن التوفيق بينها أمر غير مقبول. وبناءً على ذلك ، فإن قضايا الأحوال الشخصية مثل الزواج والطلاق ، والمسائل التي يرغب الشخص أو الأشخاص في اكتساب الجنسية ، تدعي أن حقوق القُصّر ، والقضايا التي تعارض النظام العام ، ولا يمكن أن تخضع المسائل العاجلة للتحكيم.

    ستركز السلسلة التالية على أشكال أخرى لتسوية المنازعات بما في ذلك الوساطة والتوفيق وستقارن هذه الأشكال البديلة مع التحكيم في سياق قانون الإمارات مع الأخذ بعين الاعتبار السوابق التي تصدرها المحاكم. مواصلة قراءة مقالات أخرى عن التحكيم في دبي والتحكيم في دولة الإمارات العربية المتحدة من فريق الخبراء لدينا من المحكمين التحكيم في دبي والإمارات العربية المتحدة في المحكمة أونكورت - المصدر الخاص بك للأخبار القانونية!

     

    ]]>
    Wed, 24 Sep 2014 12:00:00 GMT
    <![CDATA[التحكيم فى القانون الاتحادى]]> تناول المقالان السابقان التحكيم فى القانون الاتحادى لدولة الامارات، فتناول الأول الغاية التى تغياها المشرع من وراء سنه للتحكيم كوسيلة لفض المنازعات بين المتنازعين وهى: وصول المتنازعين إلى حكم فاصل فى نزاعهما قابلاً للتنفيذ فى أطار زمنى قصير، وتناول المقال الثانى إزالة ما يعيق تحقيق الغاية من وراء تشريع التحكيم كوسيلة لفض النزاع، بجعل تدخل المحكمة المختصة بالتصديق على حكم التحكيم للنيل من حكم التحكيم بالبطلان مقصورة على أسباب محددة فلا يجوز أبطاله إلا لهذه الأسباب، ووضع لاجل ذلك قاعدة أستقر عليها العمل قضائياً مؤداها انه لا يجوز للمحكمة المختصة بالتصديق على حكم التحيكم أن تتناول تقدير المحكم للقانون والوقائع، وفى هذا المقال نتناول الموضوعات التى تخرج من أطار التحكيم كوسيلة لفض المنازعات، ثم نتناول الفرق بين التحكيم والتوفيق بالصلح أو الفرق بين التحكيم والنظم المشابه له.

    ينبغى أن نشير بداية الى القاعدة التى وضعتها محكمة التمييز بشأن أثر بطلان العقد على شرط التحكيم المنصوص عليه فى هذا العقد، فمفاد هذه القاعدة أن بطلان العقد الذى يشتمل على شرط التحكيم لا يؤثر على ذلك الشرط فلا ينال بطلان العقد من الشرط، وهذا بطبيعة الحال مشروط بأن لا يكون البطلان غير راجع الى النظام العام.   فبطلان العقد قد يكون لسبب غير متعلق بالنظام العام، وفى هذه الحالة لايصل البطلان الى شرط التحكيم المنصوص عليه فى هذا العقد –وفقاً لقضاء محكمة التمييز- وقد عللت محكمة التمييز هذا الأمر بأن شرط التحكيم مستقل عن هذا العقد، وقد قعدت محكمة التمييز لهذه القاعدة فقضت بأنه: (( من المقرر فى قضاء هذه المحكمه أن بطلان العقد الأصلى، المبرم بين الطرفين والمتضمن شرط التحكيم أو فسخه أو انهائه لا يمنع من أن يظل شرط التحكيم سارياً ومنتجاً لأثره ما لم يمتد البطلان إلى شرط التحكيم ذاته فيكون فى هذه الحاله لا أثر لـه وذلك باعتبار أن شرط التحكيم لـه إستقلاليه وموضوع خاص به، وكذلك الحال بالنسبه لثبوت صحة العقد الأصلى وتنفيذه من قبل المتعاقدين أو أحدهما، فانه لا يمتد إلى شرط التحكيم متى ثبت أنه تم الاتفاق عليه ممن لا يملك أهلية التصرف فى الحق محل التحكيم قانوناً أو اتفاقاً بصرف النظر عن موضوع العقد ذاته، لما كان ذلك وكان الثابت بالأوراق أن عقد المقاوله من الباطن المبرم بين الطرفين بتاريخ 23-12-2004 انه نص فى البند (13) منه على ان كل نزاع ينشأ بين الطرفين فى حالة فشل الحل الودى يحال إلى التحكيم فى دبـى وقد وقع على هذا العقد المدعو "-----------" عن الشركة الطاعنه بوصفه مدير المجموعه العامه " ---------- " وليس بوصفه مديراً للشركة والثابت برخصتها التجاريه وبسند الوكاله - المرفقين بالأوراق - أنها شركة ذات مسئولية محدوده، ومديرها المدعو "--------------" وهو الذى وكَّل محاميا نيابة عن الشركة فى تمثيلها أمام القضاء، وكان الحكم المطعون فيه قد أقام قضاءه برفض دفاع الشركة الطاعنة ببطلان شرط التحكيم الوارد فى عقد المقاوله تأسيساً على ما أورده بمدوناته من أن الطاعنه "استمرت بتنفيذ هذه الاتفاقية فعلياً دون الاعتراض على أى بند منها منذ تاريخ توقيعها وحتى نشوب النزاع لمدة تزيد عن السنتين مما يدل دلالة أكيده على أن المستأنفة (الطاعنه) ممثلة بمن يمثلها قانوناً مجيزة الموصوف بمدير المجموعه العامه بالتوقيع على هذه الاتفاقية وموافقة على شرط التحكيم الوارد فيها" وإذ كان هذا الذى خلص إليه الحكم مشوباً بالفساد فى الاستدلال لأن تنفيذ موضوع العقد الأصلى، لا يفيد بمجرده موافقة المتعاقد ضمنا على شرط التحكيم الذى تضمنه العقد))، (دبي بتاريخ 12-10-2008 في الطعن رقم 164/2008 مدني)    "فالحكم السابق تناول القاعدة المشار اليه سابقاً من باب أن تنفيذ العقد الذى يشتمل على شرط التحكيم الباطل لا يعنى تصحيحاً لهذا البطلان الذى لحق بشرط التحكيم، ومن باب الاخذ بمفهوم المخالفة فأن بطلان العقد لا يؤدى إلى بطلان شرط التحكيم، وهذه القاعدة التى ارستها محكمة التمييز مغايرة لقاعدة آخرى مفادها أن بطلان العقد يؤدى إلى بطلان كل شروطه بما فيها الشرط الجزائى أو التعويض الاتفاقى، بعلة أن بطلان أو فسخ العقد يؤدى إلى زوال العقد بما فيها الشرط الجزائى، وفق ما ذهب إليه محكمة التمييز بدبى حين قضت بأنه: ((مفاده النص في المادة 274 من قانون المعاملات المدنية أنه إذا فسخ العقد اتفاقاً أو قضاء ترتب على ذلك انحلال العقد واعتباره كأن لم يكن وإعادة المتعاقدين إلى الوضع الذي كانا عليه قبل انعقاده ومن ثم يسقط ما تضمنه العقد من اتفاقات وتعهدات وبالتالي فإن الشرط الجزائي الوارد به يسقط تبعاً لسقوط الإلتزام الأصلي بفسخ العقد ولا يعتد بالتعويض المنصوص عليه فيه ، وإذا كان هناك مقتضاً للتعويض يقدره القاضي وفقاً للقواعد العامة التي تجعل عبء إثبات الضرر وتحققه ومقداره على عاتق الدائن))، (دبي بتاريخ 11-04-2010 في الطعن رقم 61/ 2009 عقاري).   فبالنظر الى الحكمين السابقين نرى أن هناك تناقض لدى محكمة التمييز بشأن الحالتين المشار اليها سابقاً، ففى الحالة الاولى رأت محكمة التمييز أن شرط التحكيم مستقل عن العقد الباطل ولا ترى زوال العقد بكافة شروطه فى حالة أبطاله، وفى الحالة الثانية رأت محكمة التمييز أن الشرط الجزائى أو التعويض الاتفاقى يزول بزول العقد فى حالة القضاء ببطلانه أو القضاء بفسخه, رغم أن استقلالية الشرط الجزائى عن العقد الذى يشمله أكثر حضوراً ووضوحاً من استقلالية شرط التحكيم عن العقد الذى يشمله، فالشرط الجزائى أو التعويض الاتفاقى ينص صراحة على أنه فى حالة بطلان أو فسخ العقد يستحق الدائن حقوقاً محددة فى ذمة مدينه أو فى ذمة المخل بالعقدـ، فى حين انه فى شرط التحكيم لا يكون مثل هذا الاستقلال فضلاً عن أن معنى استقلال شرط التحكيم فى العقد الباطل لم تعرفه محكمة التمييز، ورغم ذلك رأت أن شرط التحكيم لا يزول بزوال العقد الذى يشمله بعكس الشرط الجزائى الذى ازالته بزوال عقده، فهذا المقف المتباين لمحكمة التمييز يحتاج إلى ضوابط محددة لرفعه.   أما الحالات التى تخرج من أطار اختصاص التحكيم كوسيلة لفض النزاع بشأنها، أى التى لا يجوز أن يكون التحكيم وسيلة لفض النزاع بشأنها، هى:-  
  •   المسائل الجنائية: لا يجوز أن تكون المسائل الجنائية أو محل الدعوى الجزائية محلاً للتحكيم، فهذه المسائل لابد أن يكو القضاء هو المختص بالفصل فيها، ولعل العلة فى هذا هى تعلقها بالحق العام مما يعنى عدم جواز الصلح بشأنها.
  •   المسائل التى لايجوز الصلح فيها: وقد جاء النص على ذلك صراحة المادة 203/4 من قانون الاجراءات المدنية بأنه: ((ولا يجوز التحكيم في المسائل التـي لا يجوز فيها الصلح))، فما لا يجوز الصلح فيه لا يجوز ان يكون محلا للتحكيم، ومن ذلك:  
    • • مسائل الاحوال الشخصية البحتة: فلا يجوز التحكم فيما يتصل بعقد الزواج بشأن صحته أو بطلانه، ولكن يجوز التحكيم فى مسائل الاحوال الشخصية التى تتصل بالمسائل المالية. • المسائل المتصلة بالجنسية: فلا يجوز ان تكون المسائل المتصلة باكتساب جنسية ما محلا للتحكيم. • لا يجوز أن يكون الحق محلا للتحكيم فى حالات التى يوجب القانون تدخل النيابة العامة: كما هو الحال فى حقوق القصر حيث يوجب القانون تدخل النيابة العامة، والعلة فى ذلك واضحة وهى ان القانون قد اشترط لصحة اللجوء للتحكيم أن يكون صادراً من ذى اهلية، وأهلية القاصر لا تؤهلة للجوء إلى التحكيم، فتصرفات القاصر تدور بين حالات ثالثة أحدها صحيحة إذا كانت نافعة نفعاً محضاً، والثانية قابلة للبطلان إذا كانت دائرة بين النفع والخسارة، والثالثة باطلة بطلاناً مطلقاً إذا كانت ضارة بالقاصر ضرراً محضاً كالتبرع بامواله. • المسائل المتعلقة بالنظام: فهذه المسائل تخضع لرقابة السلطة، وبالتالى لا يجوز أن تكون محلاً للتحكيم، كما هو الحال فى حالة المطالبة بدين قمار، والتعويض عن نزع الملكية للمنفعة العامة، والمسائل التى تتصل بتداول وتوزيع الثورة،فما كان مخالف للنظام العام لا يصلح لان يكون محلا للتحكيم للعلة السابق الإشارة إليها. • المسائل المستعجلة: فالاصل ان التحكيم يتصل بالمنازعات الموضوعية، فالأصل أن لا يتناول التحكيم المسائل المستجعلة ما لم يتفق طرفى التحكيم على اللجوء للتحكيم بشأنها.
      أما بالنسبة للفرق بين التحكيم والتوفيق بالصلح، ففى الحالة الأولى يمكن أن تسمى التحكيم القضائى، وفيها يشترط الأطراف فى العقد على اللجوء للتحكيم لفض ما يمكن ان ينشأ بينهما من نزاع أو ان يتفقا لا حقاً على اللجوء للتحكيم كوسيلة لفض ما نشأ بينهما من نزاع بشأن العقد الذى يربطهما، ففى هذه الحالة يتم الاتقاق على التحكيم دون ان يتم تحديد المحكم أو المحكمين فى العقد أو فى مشارطة التحكيم اللاحقة على نشأة النزاع وإنما يحال النزاع إلى التحكيم ثم يتم تحديد المحكمين.;   أما التحكيم بالصلح: فهو أن يتفق الطرفان على تحديد المحكمين المفوضين بالصلح فى العقد أو فى مشارطة التحكيم، فلا يكفى ان يتفق الطرفان على تحرر المحكم من قواعد القانون، ولكن لا بد أن يحدد المحكم على وجه القطع وأن تكون أرادة الخصوم فى هذا الشأن واضحة لا لبس فيها، وقد قضت محكمة التمييز فى هذا الشأن بأنه: ((النص في الماده 217 من قانون الإجراءات المدنية بدل ـ وعلى ما جرى به قضاء هذه المحكمة ـ على انه لا يصح اعتبار المحكم مفوضاً بالصلح إلا إذا وصحت إرادة الخصوم في التعبير عن ذلك وضوحاً تاماً صريحاً ، ولا يكفي لاعتبار المحكم مفوضاً بالصلح مجرد الاتفاق بشرط التحكيم أو مشارطته على جعل حكمه باتاً ونهائياً وعلى إعفائه من التقيد بأحكام قانون الإجراءات المدنية لان هذا أو ذاك نتيجة من نتائج التحكيم ولا يكشف بمجرده عن اتجاه نية الخصوم في إعتبار المحكم مفوضاً بالصلح الذي ينفرد به لأن حكم المحكمين لا يقبل في الأصل الطعن فيه بأي طريق من طرق الطعن ومنها الاستئناف حسبما أشار إلى ذلك البند 1 من المادة آنفة البيان))، (دبي بتاريخ 19-04-2010 في الطعن رقم 2009 / 207 طعن تجاري)، فالفرق بين حالتى التحكيم المتقدمتين أن التحكيم القضائى –اذا صح التعبير- يتفيد فيها المحكم بأحكام القانون ولا يكون مفوضاً بالصلح بين الطرفين والتقايل بشأن الحقوق المتنازع عليها، أما التحكيم بالصلح فلا يتقيد المحكم بالقانون، كما يتم تفويضه بالصلح فيشرع بتقايل الخصوم بشأن الحق المتنازع عليه. كما ان الحكم الصادر فى التحكيم القضائى يكون الحكم الصادر بالتصديق عليه قابل للاستئناف، أما الحكم الصادر بالتصديق على حكم التحكيم بالصلح لا يجوز استئنافه.   كما ان ما يعرف بلجنة التوفيق والمصالحة بالقضاء الاتحادى لا تعتبر تحكيم وإنما هى محاولة لفض النزاع قبل اللجوء للقضاء لرفع الضغط عن القضاء اى لتقليل المنازعات أمام القضاء، فما يتوصل عليه عن طريق لجنة التوفيق والمصالحة لا يعدو إلا أن يكون أتفاق أو عقد صلح يخضع لما يخضع له عقد الصلح من قواعد. كما ان التحكيم فى مسائل الاحوال الشخصية لا تعتبر تحكيماً وإنما هو وسيلة لمحاولة رأب الصدع بين الزوجين، وبيان من من الزوجين السبب فى وصول الحال بينهما إلى ساحات القضاء، وبالتالى لا يصدر عنهما -أى الحكمين فى مسائل الاحوال الشخصية- حكماً وإنما مجرد تقرير يرفعه المحكم إلى المحكمة التى تنظر النزاع. كما ينبغى أن نشير إلى الفرق بين التحكيم عن طريق المحكمة والتحكيم المؤسسى، ففى الحالة الاولى يكون النزاع مطروحاً على المحكمة ثم يحال الى التحكيم بناء على اتفاق الخصوم، وفى الحالة الثانية لا يكون النزاع مطروحاً على المحكمة ولا يكون اللجوء للمحكمة المختصة بشأن تعيين المحكم تحكيماً عن طريق المحكمة وفى الحالة الاولى دون الحالة الثانية تطبق الفقرة الاولى والثانية من المادة 213 من قانون الاجراءات المدنية وهى التى تحدد كيفية تنظيم التحكيم والتصديق على الحكم الصادر بشأنه، وقد قضت محكمة التمييز فى هذا الشأن بـأنه: ((النص في الماده 213 من قانون الاجراءات المدنيه يدل ـ وعلى ما جرى به قضاء هذه المحكمة ـ على أن التحكيم يجوز أن يتم عن طريق المحكمة كما يجوز أن يتم بدون تدخل المحكمة في حالة التحكيم الخاص أو التحكيم المؤسسي، وفي حالة التحكيم عن طريق المحكمة وهو الذي يتم بقرار منها بناء على اتفاق الخصوم إذا كان النزاع مطروحاً عليها يتعين إتباع الإجراءات المنصوص عليها في الفقرتين ( 1 ) و ( 2 ) من المادة المذكورة، أما في حالة التحكيم الذي لم يكن النزاع فيه معروضاً على المحكمة، أي في التحكيم الذي يتم بين الخصوم خارج المحكمة فإن الإجراءات اللازم إتباعها هي تلك المنصوص عليها في الفقرة الثالثة من ذات المادة، ولا يعد مجرد طلب تعيين محكم أو أكثر بواسطة المحكمة في التحكيم الخاص إعمالاً لنص المادة 204 من ذات القانون إعتبار أن التحكيم قد جرى عن طريق المحكمة التي لم يكن النزاع مطروحاً عليها للفصل في موضوعه ذلك أن ما تقوم به المحكمة في هذا الحالة لا يعدو أن يكون تنفيذاً لنص قانوني بما يمكنَّ الخصوم من إجراء التحكيم الذي يتم بينهم خارج المحكمة بغير تدخل منها))، (دبي بتاريخ 24-05-2009 في الطعن رقم 2009 / 67 طعن مدني). وفى نهاية الامر نشير إلى أن اتفاق التحكيم يجب أن يكون مكتوب وأن يكون صادر من ذى اهلية، فلا يجوز أن يصدر الاتفاق على التحكيم من قاصر أو بدون تفويض خاص للجوء للتحكيم، كما لا يجوز مثلاً لأحد الشركاء فى الشركة ذات المسئولية المحدودة أن يتفق غير مديرها على اللجوء للتحكيم، كما أن حصر اختصاص المدير فى حالات معينة لا يأتى ضمنها اللجوء للتحكيم يمنعه من اللجوء للتحكيم، وإنما يجب أن يكون اللجوء للتحكيم وفق تفويض خاص من صاحب الحق فى ذلك كالجمعية العمومية مثلاً. كما يجب ان يكون المحكم أهلا لتولى خصومة التحكيم فلا يجوز ان يكون محجوراً عليه أو قاصراً، كما لا يجوز أن يمضى المحكم فى الفصل فى النزاع فى حالة أعتراض أحد الخصوم عليه.

     

    ]]>
    Wed, 23 Jul 2014 12:00:00 GMT
    <![CDATA[الإجارة و التحكيم]]> الأسئلة التي يتم مناقشتها بشكل عام هذه الأيام في الأعمال التجارية والمهجرون القانونيون تتعلق بالركود اللاحق. تسعى هذه الأسئلة إلى الاستفسار عن مسائل مثل: (1) ما الذي أدى إلى الركود ، (2) هل كان من الممكن منعه ؛ ج) ماذا نتعلم من هذه السابقة؟ على سبيل المثال ، دعونا ننظر في قضية رويال بنك أوف سكوتلاند. ارتفعت تقييمات السوق للبنك إلى مستويات عالية للغاية حتى عام 2008 مما يجعله مركزًا عالميًا للخدمات المصرفية. غير أن أزمة عام 2008 غيرت المركز المالي للبنك مما أدى إلى انهياره في أحضان الدولة البريطانية بسعر مرتفع بلغ 32 مليار دولار. وتكهن خبراء الاقتصاد والخبراء بأن هذا الحدث يمثل أكبر فشل في القطاع المصرفي البريطاني.

    يلجأ العديد من المستثمرين العقاريين في سوق اليوم إلى بنك للاستفادة من تسهيلات الرهن العقاري. فالسياسات الإدارية المرهقة للبنوك المدعومة بسياسات مكافحة غسل الأموال ومفهوم "اعرف عميلك" التفصيلية تترك للمستثمرين وقت قليل جدا لقراءة بعناية غرامة في عقود الرهن العقاري وفهم الآثار التي قد تنشأ. في هذه المقالة ندرس الآثار المترتبة على وحدة التمويل شائعة الاستخدام يشار إليها باسم "الإجارة" ضمن مجال التمويل الإسلامي.

    يعمل القطاع المصرفي عبر عدة قطاعات ، أحدها الرأسي هو التمويل الإسلامي. المنتجات المقدمة في إطار التمويل الإسلامي مصممة أو منظمة بموجب نسيج الشريعة. الشريعة ليست قانونًا مقننًا ولكنها مستوحاة من التعاليم الدينية والكتاب المقدس ، القرآن.

    وفي ملاحظة أكثر تحديدًا ، فإن الإجارة عن طريق التفسير تعني التأجير أو الإيجار أو الأجر. يشير مفهوم الإجارة إلى بيع فوائد الاستخدام أو الخدمة بسعر ثابت أو أجور ثابتة. عملاً بهذا الشكل من الترتيبات ، يتيح البنك لعملائه استخدام أو شغل الأصول (التي يشتريها العميل ويتم تمويلها من قبل البنك) لفترة محددة والسعر.

    في دولة الإمارات العربية المتحدة ، تم ربط "الإجارة" بمعاملات عقارية حيث تدخل البنوك في اتفاقية تأجير تمويلية لتمويل ممتلكات عملائها. وبموجب هذا الترتيب ، يتم تمويل العقار من قبل البنك على أساس طويل الأجل ويقوم المقترض بدفع إيجار شهري ثابت. يتم تنظيم إيجار التأجير بالطريقة التي يسترد بها المصرف تكلفة الشراء والأرباح عند إبرام عقد الإيجار. في المقابل ، يكتسب المقترض حق الملكية عن طريق هدية أو التصرف ذات الصلة.

    لتوضيح دراسة حالة ، طالب مستثمر عقاري ببند التحكيم للمطالبة بالتعويض بمبلغ 12 مليون درهم مقابل شركة عقارية للتأخير في تسليم عقار تجاري لأكثر من خمس سنوات. وشملت المطالبة بالتعويض تكاليف الاقتراض التي تكبدها المستثمر تجاه شكل الإجارة الذي تم الحصول عليه من أحد المصارف المحلية. في هذه الحالة ، طعن المطور في الأهلية القانونية للمستثمر. واعتمد المطور على اتفاق البيع والشراء (SPA) وأشار إلى أن البنك المرتهن كان اسمه المشتري في إطار SPA. وبناء على ذلك ، لم يكن لدى المستثمر أي اتفاق صحيح مع المطور وبالتالي لم يكن لديه القدرة على اتخاذ إجراءات تستند إلى شرط التحكيم في إطار SPA. السؤال القانوني الذي يطرح نفسه من دراسة الحالة أعلاه هو ما إذا كان لدى المستثمر أي حق قانوني في اتخاذ إجراء من تلقاء نفسه؟

    تنص المادة 258 (1) من القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة على أن "المعيار في عقود (الإنشاء) هو النية والمعاني وليس الكلمات والنموذج". الأعمال التجارية الرئيسية للبنك هي قبول الودائع ومنح القروض. بموجب اتفاقية الإجارة ، لا ينوي البنك أن يتحمل حقوق الملكية في الممتلكات المشتراة ، بل يعمل بدلاً من ذلك كمموّل لتسهيل المعاملة نيابة عن المقترض. تنص المادة 245 من القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة على أنه "في حالة العقود التبادلية للحصول على مزايا من العقار ، شريطة استيفاء شروط صلاحيتها ، يلتزم الشخص الذي يتعامل في العقار بتسليمها إلى الجهة المنتفعة ، و يجب على المنتفع الانتخابي التزام بتقديم اعتبارات لصالح مالك العقار ".

    وألغت محكمة في دبي مؤخراً اتفاقية الإجارة على أساس أنها لم تكن بمثابة عقد إيجار ، ولكن عقد بيع والأصل الذي تم بيعه لم يكتمل في الوقت الذي بدأ فيه المطور في تحصيل المدفوعات. وقد أقرت محاكم دبي قرارًا مماثلًا في عام 2010. وفي الاستئناف رقم 268 ، 290/2209 ، رأت محكمة التمييز في دبي أن "العلاقة بين الأطراف تمتد إلى أكثر مما هو مكتوب على الورق ، وهي بحسب تقدير القاضي "إن المادة 248 من القانون المدني تسمح للقاضي بمعاملة العقد إذا كان هذا العقد يتم عن طريق الالتصاق أو يحتوي على أحكام غير عادلة.

    وﻓﻴﻤﺎ ﻴﺘﻌﻟق ﺒﺎﻻﺘﻔﺎﻗﻴﺔ ، ﻴﻤﮐن اﻟﻘول إن ﮐل ﻤن اﻟﺒﻨك واﻟﻤﺴﺘﺜﻤر ﻴﺘﻘﺎﺴﻤﺎن ﻤﺠﻤوﻋﺔ ﻤﺘﺸﺎﺒﻬﺔ ﻤن اﻟﺘزاﻤﺎت. في الوقت الذي يستمر فيه البنك في الوفاء بالتزامات التسديد للمطور ، يستمر المستثمر بدفع الإعتبارات للبنك بالإضافة إلى رسوم الخدمة ورسوم الصيانة. والأهم من ذلك ، أن لدى المستثمر "مصلحة متأصلة" في العقار ، بينما لا يقوم البنك بذلك. المستثمر هو في الواقع الخلف في العنوان ويمكن القول بأن هناك تنازل موجود بموجب المادة 1109 من القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة. يعتبر حكم الخلفاء والمتنازل جزءًا لا يتجزأ من العقود التجارية ويتم إدخالها في كل اتفاقية تقريبًا. يتم التنازل بمجرد نقل الطرف لحقه في طرف ثالث مما يسمح لطرف ثالث بقبول أداء الطرف الآخر. ولهذا الغرض ، تنص المادة 251 من القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة على أنه "إذا أدى العقد إلى حقوق شخصية مرتبطة بأمر تم نقله بعد ذلك إلى خلف خاص ، فإن هذه الحقوق سوف تنقل إلى هذا الخلف في الوقت الذي يتم فيه نقل الأمر". إذا كان واحدا من الامتيازات منها وكان الخلف الخاص على علم بتلك الحقوق في وقت نقل الشيء إليه ".

    تنص المادة 254 من القانون المدني لدولة الإمارات العربية المتحدة على ما يلي:

    (1) يجوز للشخص أن يتعاقد باسمه بشرط أن تكون الحقوق نافعة لصالح طرف ثالث إذا كان له مصلحة شخصية ، سواء كانت مادية أو معنوية ، في أدائها.

    (2)
    مثل هذا الشرط سوف يمنح طرف ثالث ، حق مباشر ضد متعهد لأداء تلك الشروط في العقد تمكنه من المطالبة بأداء ذلك ما لم يكن هناك اتفاق مخالفة ، وهذا التعهد قد تعتمد ضد المستفيد على أي دفاعات ناشئة عن العقد "

    (3)
    يجوز للشخص الذي يقوم بشرط أن يطلب أيضاً أداء الشرط لصالح المستفيد ، ما لم يظهر من العقد أن المستفيد وحده لديه مثل هذا الحق ".

    أصدرت محكمة التمييز في دبي قرارًا تاريخيًا في عام 2000 (عقد توريد وتركيب الأعمال الميكانيكية والكهربائية والصحية بين المقاول الرئيسي والمقاول من الباطن) حيث حكمت بأنه إذا تم تضمين اتفاقية التحكيم في العقد الرئيسي ، يقوم الطرفان في العقد الرئيسي بتسليم حقوقهما والتزاماتهما بموجب هذا العقد إلى طرف ثالث يوافق على الإحالة ، سواء بطريقة صريحة أو ضمنية ، فسوف يحل المحال إليه محل المحيل في التزامه بشرط التحكيم. (محكمة التمييز في دبي - الاستئناف رقم 537 لسنة 1999 - 23/04/2000).

    قد يبدو التقاضي المتعلق بالمطالبات المصرفية والمالية مرهقاً للبعض لكن المحاكم في الإمارات العربية المتحدة أعادت مشاعر المستثمرين من خلال تطبيق نص القانون.

     

    ]]>
    Fri, 16 May 2014 12:00:00 GMT
    <![CDATA[حكم المحكمين فى الامارات]]> تناولنا فى المقال الأول عن التحكيم التجارى فى القانون الاتحادى لدولة الامارات الهدف الذى تغياه المشرع من وراء تنظيمه للتحكيم كوسيلة للفصل فى النزاعات بين المتنازعين، وهو وصول بهم إلى حكم فى موضوع نزاعهم على نحو سريع بعيداً عن بطىء القضاء العادى، فضلا عن ان القضاء العادى يتم على درجتين.

    وكان لذلك الهدف المشار اليه سابقاً أثره فى تناول قانون الاجراءات المدنية والتجارية الاتحادى للتحكيم وتنظيم إجراءاته وبيان الاسباب التى تؤدى إلى بطلان حكم التحكيم، إذ عمل المشرع على الحيولة دون أن تمتد يد القضاء العادى إلى حكم التحكيم عند التصديق عليه إلا لأسباب محددة نص عليها على سبيل الحصر، وذلك حتى لا يفوت على الافراد الغاية التى من ورائها نظم المشرع التحكيم كوسيلة لفض المنازعات بين المتنازعين، فلا يجوز بأى حال من الأحوال أن يتناول القاضى الذى ينظر دعوى التصديق على حكم التحكيم تقدير المحكم للوقائع أو للقانون.

    لكن القاعدة السابقة ليست على أطلاقها فقد أجاز المشرع الاتحادى للقاضى الذى ينظر دعوى التصديق على حكم التحكيم أن يبطل الحكم للأسباب التى حددها على سبيل الحصر حيث نصت المادة (216/1) على انه: ((1-يجوز للخصوم طلب بطلان حكم المحكمين عندما تنظر المحكمة فى المصادقة عليه وذلك فى الأحوال الآتية.

    a. ذا كان قد صدر بغير وثيقة تحكيم أو بناء على وثيقة باطله أو سقطت بتجاوز الميعاد أو خرج المحكم عن حدود الوثيقة .- i

    b. ب‌- إذا صدر الحكم من محكمين لم يعينوا طبقاً للقانون أو صدر من بعضهم دون أن يكونوا مأذونين بالحكم فى غيبة الآخرين أو صدر بناء على وثيقة تحكيم لم يحدد فيها موضوع النزاع أو صدر من شخص ليست له أهلية الاتفاق على التحكيم أو من محكم لا تتوفر فيه الشروط القانونية..

    c. ت‌- إذا وقع بطلان فى الحكم أو بطلان فى الإجراءات أثر فى الحكم));

    وبالنظر إلى الاسباب التى حددها القانون كسبب لطلب بطلان حكم التحكيم نجد أنها ترجع جميعها إلى غير تقدير المحكم للواقع والقانون، فالمشرع حدد الحالات التى يجوز أن تمتد يد القاضى لحكم التحكيم بالبطلان، وهذه الحالات محددة على سبيل الحصر وهذا ما أكدته محكمة التمييز فى غير حكماً لها حين قضت بأن: (( العيوب التي يجوز للخصوم طلب بطلان حكم المحكمين قد أوردتها المادة 216 من قانون الإجراءات المدنية على سبيل الحصر، ...... مما مفاده أن كل منازعة يثيرها أحد أطراف التحكيم طعناً في الحكم الصادر من المحكمين في غير الحالات المحددة فى المادة 216 تكون غير مقبوله)). (دبي بتاريخ 29-03-2009 في الطعن رقم 2009 / 32 طعن مدني)

    "ونستطيع أن نقسم الحالات التى يجوز بسببها طلب بطلان حكم التحكيم إلى قسمين، القسم الاول: يرجع إلى اتفاق التحكيم، والقسم الثانى: يرجع إلى خصومة التحكيم. ".

    لكن هناك مسألتين يجب التوطئة بهما قبل تناول الاسباب المبررة لطلب بطلان حكم التحكيم، وهما:

    المسألة الاولى: أن أحكام التحكيم لا يجوز الطعن عليه بأى وسيلة:

    يقوم القضاء العادى على التقاضى على درجتين باعتبار أن محكمة النقض ليست درجة من درجات التقاضى، إلا أن نظام التحكيم لا يقوم على هذه القاعدة إذ لا يجوز الطعن فى أحكام التحكيم باى طريقة من طرق الطعن، وقد نصت على ذلك الحكم المادة (217/1) من قانون الاجراءات المدنية الاتحادى بانه: (( احكام المحكمين لا تقبل الطعن فيها بأى طريق من طرق الطعن)). فلا يجوز بأى وسيلة الطعن على حكم التحكيم، ولا تعد دعوى بطلان حكم التحكيم وسيلة من وسائل الطعن لان الطعن على الأحكام يتناولها من ناحية تقدير القاضى الذى أصدره سواء أكان ذلك ناحية تقديره للقانون أو من ناحية تقديره للوقائع، أما التصديق على حكم التحكيم فلا يجوز تتناول المحكمة من خلاله تقدير المحكم للواقع أو القانون، وقد سارت محكمة التمييز على ذلك فقضت فى غير حكماً لها بأنه: ((النص في المواد 213/3 ، 216/1، 217/1، من قانون الاجراءات المدنيه يدل على أن أحكام المحكمين غير قابله للطعن عليها بأى طريق من طرق الطعن المقررة فى قانون الإجراءات المدنيه))، (دبي بتاريخ 17-02-2002 في الطعن رقم 2001 / 387 طعن حقـوق و 2001 / 414 طعن حقـوق). فالقاعدة مما سبق هى: أن أحكام التحكيم غير جائز الطعن عليها باى وسيلة من وسائل الطعن، لان القول بغير ذلك يفوت الغاية التى تغياها المشرع من وراء تنظيمه للتحكيم كوسيلة لفض النزعات بين المتنازعين على نحو سريع لان الطعن سيسمح بأطالة أمد التقاضى.

    Issue II:  المسألة الثانية: متى يجوز طلب بطلان حكم التحكيم:

    نص المشرع على انه يجوز للمحكوم ضده فى حكم التحكيم طلب بطلان حكم التحكيم عند تقديم دعوى التصديق عليه، فنصت المادة (216/1) من قانون الاجراءات المدنية الاتحادى على أنه: ((يجوز للخصوم طلب بطلان حكم المحكمين عندما تنظر المحكمة فى المصادقة عليه.......)). ولعل السبب وراء ربط المشرع دعوى بطلان حكم التحكيم بدعوى التصديق عليه مرجعه إلى أن الحاجة إلى طلب بطلان حكم التحكيم لا تقوم لدى المحكوم ضده إلا عند التصديق عليه، باعتبار أن تلك الخطوة تهدف إلى بداية تنفيذ ما قضى به حكم التحكيم، الا انه ليس فى القانون ما يمنع من أن ترفع دعوى بطلان حكم التحكيم دون انتظار تقديم دعوى التصديق عليه، فيجوز أن يكون طلب أبطال حكم التحكيم عن طريق دعوى مستقلة، وهذا ما استقر عليه قضاء محكمة التمييز حين قضت بأنه: ((.........، ولكن يجوز طلب إبطالها عند توافر أحد الأسباب المشار إليها فى الفقرات أ،ب،ج من المادة 216 السالفة الذكر، ويكون هذا الطلب إما بطريق رفع دعوى مبتدأة بطلب بطلان حكم المحكمين لأحد الأسباب المشار إليها فى المادة المنوه عنها آنفا، أو بطريق إبداء طلب عارض بالبطلان أثناء نظر المحكمة طلب التصديق على حكم المحكمين ، وذلك سواء كان التحكيم قد تم عن طريق المحكمه أو خارجها...........))، (دبي بتاريخ 17-02-2002 في الطعن رقم 2001 / 387 طعن حقـوق و 2001 / 414 طعن حقـوق). ونتناول الآن الحالات التى يجوز بسببها طلب بطلان حكم التحكيم من خلال القسمين السابق الإشارة إليهما على أن نبين بنحو مختصر معنى كل سبب تحت هاتين القسمين، وهما;

    A.      القسم الأول: أسباب ترجع إلى أتفاق التحكيم، وهى:

    i.     1) صدور حكم التحكيم بغير أبرام وثيقة تحكيم بين أطراف التحكيم. أى أن يلجأ الاطراف إلى التحكيم دون أبرم وثيقة تحكيم تنظمه بينهما، ولعل السبب وراء هذا يرجع إلى ضرورة تحديد الإطار الذى يجب أن يتحرك فيه التحكيم والمحكم.;

    ii.  2) صدور حكم التحكيم بناء على وثيقة تحكيم باطلة. وتبطل وثيقة التحكيم بعدم التوقيع عليها او عدم بيان موضوع التحكيم، أو صدورها من شخص غير أهل للجوء إلى التحكيم.;

    iii.   3) صدور حكم التحكيم بعد أنتهاء الميعاد المتفق على أتمام التحكيم خلاله. كأن يحدد الاطراف ميعاد لانتهاء التحكيم بستة اشهر فقط ثم يصدر التحكيم خلال الشهر السابع من بداية التحكيم. ;

    iv. 4) خروج المحكم عن حدود وثيقة التحكيم. كأن يتناول المحكم موضوع غير موضوع النزاع المحدد للفصل فيه أو ان لا يرتبط بالإجراءات المحددة فيه ويصبح طليقاً مما جاء فى وثيقة التحكيم.; or

    القسم الثانى: أسباب ترجع إلى خصومة التحكيم، وهى:

     

    1-  1) صدور حكم التحكيم من محكم لم يعين وفقاً للقانون. يجب ان يكون تعيين المحكم وفقاً للقانون سواء أكان أختيار المحكم عن طريق اللجوء للمحكمة المختصة لتعيين المحكمين أو عن طريق لجوء المحتكم إلى أحد الجهات المعترف بها لإختيار المحكم، ثم يتم أختيار المحكم دون الرجوع إلى طرفى التحكيم، أو يستمر المحكم المعين رغم اعتراض أحد طرفى التحكيم علي توليه التحكيم.

    2-     2) صدور حكم التحكيم من بعض المحكمين دون أن يكونوا مأذونين بالحكم فى غيبة الآخرين. ولا يكون ذلك إلا فى الحالة التى تتكون فيها هيئة التحكيم من أكثر من محكم، ولا يكون هناك أذن من بعض المحكمين للبعض الآخر بإصدار الحكم دونهم، فإن وقع ذلك بطل الحكم باعتبار أن ذلك خطأ مبطل فى الإجراءات.

    3-     3) صدور حكم التحكيم دون أن تحدد الوثيقة موضوع النزاع. أى أن يُترك المحكم حراً طليقاً دون تحديد موضوع النزاع الذى يجب أن يتناوله بالحكم فيه بعد دراسته وبحثه.

    4-     4) صدور وثيقة التحكيم من شخص ليست له أهلية اللجوء للتحكيم كوسيلة لفض النزاع. كان يكون احد طرفى التحكيم شركة ويكون من وقع وثيقة التحكيم شخص لا يمثل الشركة ولو كان أحد الشرماء فى تلك الشركة.

    5-     5) صدور حكم التحكيم من محكم لا تتوافر فيه شروط المحكم. أى أن يكون المحكم فاقد لاهلية تولى النزاع كان يكون قاصراً أو محجوراً عليه أو مفلساً أو محروما من حقوقه المدنية بسبب عقوبة جنائية .

    6-     6) عدم تحقيق مبدأ المواجهة بين الخصوم. ويتحقق ذلك مثلاً بان لا يمكن المحكم أحد الخصمين من الرد على دفوع خصمه أو الاطلاع على ما يقدمه من مستندات ودفوع. .

    7-   7) الأخلال بحق الدفاع. ويتحقق ذلك إذا أغفل المحكم الرد على الدفوع الجوهرية لأحد الخصوم كان تكون الخصومة صادرة بناء على مستندات مجحوده دون ان يرد على ذلك..

    8-   8) 8) بطلان فى الحكم أو بطلان فى الاجراءات أثرت فى الحكم. كان يكون هناك تجهيل فى اسماء الخصوم وصفتهم او أن يصدر الحكم فى غير طلبات الخصوم أو أن يصل البطلان فى الاجراءات بالشكل التى تؤثر فى الحكم كان لا يمثل أحد الخصوم تمثيلاً صحيحاً فيؤدى إلى عدم تمكين صاحب الصفة القانونية الصحيحة من تقديم دفوعه ومستنداته.

    هذه هى الاسباب التى تكون مبرراً لبطلان حكم التحكيم، ولا يجوز لغيرها ان تكون سبباً لبطلان حكم التحكيم، ولعلنا فى المقال القادم ان نتناول المسائل التى تخرج عن ولاية التحكيم، والفرق بين التحكيم والتفويض بالصلح..

     

    ]]>
    Wed, 14 May 2014 12:00:00 GMT
    <![CDATA[دور القضاء الوطنى بشأن أحكام المحكمين]]> دور القضاء الوطنى بشأن أحكام المحكمين

    نظم المشرع الأمارتى التحكيم كوسيلة لفض المنازعات بين المتنازعين من خلال قانون الاجراءات المدنية والتجارية الاتحادى، فى المواد من 203 إلى 218، ولم يشترط القانون شروط معينة على المتقاضين للجوء للتحكيم، وإنما أشترط فقط الاتفاق الصريح فيما بينهم على اللجوء للتحكيم، فإذا كنا مثلا بصدد عقد مقاولة وقام نزاع بين أطرافاه بشأنه، فحتى يحق لطرفاه اللجوء للتحكيم يجب أن يكون العقد قد نص صراحة على اللجوء للتحكيم او ان يتفقا لاحقا بعد قيام النزاع على اللجوء للتحكيم كوسيلة لحسم النزاع بينهما، وقد نصت على ذلك المادة 203 من القانون السابق الإشارة إليه، وقد أشترطت هذه المادة أن يكون الاتفاق على التحكيم ثابت كتابة، وأن يكون الاتفاق على اللجوء للتحكيم ممن له أهلية التصرف فى الحق محل النزاع، واستثنى القانون المذكور سابقاً من الخضوع للتحكيم المسائل التى لا يجوز الصلح فيها، فضلا عن المسائل الجنائية بطبيعة الحال، ونضيف إلى ذلك المسائل المتعلقة بالنظام العام.

    وهدف المشرع من وراء اللجوء للتحكيم كوسيلة لفض المنازعات التى تنشأ بين المتنازعين، هو أن يجد الناس وسيلة سريعة لحسم منازعاتهم بعيداً عن بطأ القضاء العادى، وهذه الغاية كان لها دور كبير فى تحديد سلطة القضاء الوطنى بالنسبة لأحكام التحكيم، فالقانون الوطنى لدولة الإمارات لا يجيز تنفيذ أحكام التحكيم إلا بعد التصديق عليها، وعلى هذا المبدأ نصت المادة 215 من القانون السابق الإشارة إليه بأنه: ((لا ينفذ أحكام المحكمين إلا إذا صادقت عليه المحكمة التى أودع الحكم قلم كتابها وذلك بعد الاطلاع على الحكم ووثيقة التحكيم........))".

    ولا يجوز للمحكمة أن تمتد يدها إلى موضوع النزاع الذى فصل فيه حكم التحكيم بأى مبرر عند تصديقها على حكم التحكيم، فإذا ما اغفل حكم التحكيم الفصل فى بعض طلبات المحتكمين، جاز للمحكمة التى تنظر دعوى التصديق عليه أن تعيده إلى المحكم الفرد أو إلى لجنة التحكيم التى أصدرت حكم التحكيم، وهذا ما نصت عليه المادة 214 من ذات القانون المذكور سابقاً، وفضلا عن ذلك فقد نصت ذات المادة الأخيرة كذلك على انه للمحكمة أن تعيد حكم التحكيم لمن أصدره لتفسيره وبيانه إذا كان غير محدد ولا يمكن تنفيذه على النحو الذى عليه دون تفسيره وتوضيحه، فالواضح أن المشرع عمل على غلق الاسباب التى تؤدى إلى أمتداد يد المحكمة التى تنظر دعوى التصديق إلى الحكم محل التصديق.

    فبعد أن يصدر حكم التحكيم تتناوله المحاكم الوطنية بالتصديق، ولا يجوز للأخيرة أن تنال من موضوع الحكم أو إلى ما انتهى إليه، فقد استقر العمل قانونا على أنه لا يجوز للمحكمة التى تنظر دعوى التصديق أن تنال من تقدير المحكم، فكل ما اتصل بتقدير المحكم للنزاع سواء من الناحية الواقعية او الناحية القانونية يخرج من رقابة المحكمة التى تنظر دعوى التصديق، وقد جرى قضاء محكمة التمميز بدبى على هذا الامر فقضت: ((مقرر في قضاء هذه المحكمة وفق ما تقضي به المادتان 212 و 216 من قانون الإجراءات المدنية أنه لا يجوز للمحكمة عند نظر دعوى التصديق على حكم المحكم أن تعرض له من الناحية الموضوعية ومدى مطابقته للقانون أو الواقع ولذلك فان كل منازعة يثيرها أحد الخصوم طعنا في الحكم وتكون متعلقة بتقدير المحكم للنزاع أو عدم صحة أو كفاية أسبابه التي أقام عليها حكمه تكون غير مقبولة))، (طعن رقم 95/2008 مدنى-جلسة 25/05/2008م).

    يضحى السؤال الان: إذا كانت المحاكم الوطنية لا تنال من أحكام المحكمين حتى لو كانت غير مطابقة للقانون أو كانت غير مطابقة للواقع، فما هو دورها عند التصديق على حكم التحكيم؟

    يقتصر دور القضاء الوطنى عند التصديق على حكم المحكمين، عند حد الاطلاع على حكم التحكيم ووثيقة التحكيم، والتثبت من عدم وجود مانع يمنع من تنفيذ هذا الحكم، ولها أن تقوم بتصحيح الأخطاء المادية التى تكون قد وقعت فى حكم التحكيم، لأن المحكمة التى تنظر دعوى التصديق لا يجوز لها ان تثير من المسائل التى تنال من حكم التحكيم إلا إذا تعلقت هذه المسائل بالنظام العام كأن يكون موضوع النزاع مما لا يجوز أن ينظر أمام التحكيم.

    لكن للمحكمة التى تنظر دعوى التصديق على حكم التحكيم لها أن تنظر فى مدى بطلانه بناء على طلب عارض يقدم من الصادر ضده دعوى التحكيم – أى المدعى عليه فى دعوى التصديق – ورغم ذلك فإن الاخير ليس له ان يستند فى دعوى ابطال حكم التحكيم إلى تقدير المحكم من الناحية القانونية أو الناحية الموضوعية، ولنا أن نقدم الاسباب التى يجوز ان يستند إليه الصادر ضده حكم التحكيم لبطلان هذا الحكم من خلال المقال القادم.

    ]]>
    Wed, 05 Mar 2014 05:00:00 GMT