خطابات النوايا

مسودة مع الرعاية!

"إن من الأخلاقي في القصة هي الاتفاق أولا والبدء في العمل في وقت لاحق"   اللورد كلارك

  المقدمة -  خطابات النوايا وقانون دولة الإمارات العربية المتحدة  
مصطلح "خطاب النوايا" (LOI) معترف به من قبل جميع المهنيين التجاريين والبناء ، ولكن ليس كل الممارسين على دراية كاملة بالمخاطر المحتملة المرتبطة بهذه الرسائل في حالة سوء صياغة. يتم استخدام خطابات الاعتماد عمومًا لتوفير إطار عمل للأطراف للتفاوض على عقد نهائي أو لتسجيل اتفاقية حول الشروط التجارية الرئيسية من أجل تقليل مخاطر المعاملة قبل أن يتحمل الطرفان أي نفقات إضافية. تقليديا ، كانت المحاكم مترددة في فرض خطابات النوايا أو "اتفاقات الموافقة" بسبب عدم اليقين المتأصل في الشروط المتفق عليها. ومع ذلك ، فمن المقبول الآن بشكل عام أن خطاب النوايا يمكن أن يكون ملزِمًا على الرغم من أنه لم يتم الاتفاق على جميع المصطلحات المتعلقة بالموضوع ، بشرط وجود درجة كافية من الوضوح فيما يتعلق بالمصطلحات الأساسية والأطراف المقصود أن تكون ملزمة على الفور خطاب النوايا بدلاً من مجرد استخدامه كأساس لمزيد من المفاوضات. لذلك يمكن التعبير عن خطاب النوايا على أنه ملزم قانونًا أو غير ملزم ، اعتمادًا على كيفية صياغته.

ومن ثم ، فقد يؤدي ضعف صياغة خطاب النوايا أو عدم فهمه إلى إجبار الطرفين على التوصل إلى ترتيب لم يتم التفكير فيه. على سبيل المثال ، قد تكون الأطراف قد قصدت الالتزام بخطاب خطاب ، ولكن قد تجد المحكمة أن خطاب النوايا غير ملزم أو العكس. هذا هو الحال على وجه الخصوص في عقود البناء ، على سبيل المثال ، حيث تخضع الأطراف لضغوط شديدة وغالبا ما توقع على خطاب النوايا دون النظر في شروطه الرئيسية. على الرغم من أن الطبيعة الملزمة أو غير الملزمة لقرون النوايا لم يتم استكشافها بالكامل في إطار الولاية القضائية لدولة الإمارات العربية المتحدة ، فإن القوانين وقوانين الدعوى ذات الصلة قد يتم تفسيرها بحيث يتم النظر فيها عندما يكون خطاب النوايا ملزماً وعندما يكون غير ملزم . ستدرس هذه المقالة باختصار كيف يمكن أن تؤثر صياغة خطاب النوايا على قابليتها للتنفيذ ، وتقدم إرشادات حول كيفية جعل خطاب النوايا ملزما لتجنب أنواع المسئولية التي يمكن أن تجتذبها.

ما هو خطاب النوايا؟

خطاب النوايا هو وثيقة تحدد شروطًا أساسية معينة بين طرفين أو أكثر قبل إتمام الاتفاقية. وتعبر أساسا عن النية الحالية للأطراف في إبرام عقد في المستقبل ولكنها لا تخلق أي مسؤولية فيما يتعلق بهذا العقد المستقبلي. لهذا السبب ، غالباً ما تدعى "خطابات الإنجاز" بعقود "إذا". وعادة ما يستخدم خطاب النوايا لتأمين الانخراط المبكر للمقاول. قد تتضمن أسباب إصدار خطاب النوايا ما يلي:

• الحاجة إلى البدء المبكر في الأعمال ؛
• التأخر المتوقع في التوصل إلى اتفاق لجميع شروط العقد ؛
• لإكمال ترتيبات تمويل المشروع ؛ و
• للحصول على الموافقات والأذونات اللازمة.

وبالتالي ، فإن خطاب النوايا مفيد عندما تكون الأطراف مهتمة بصدق في التوصل إلى اتفاق. بالإضافة إلى ذلك ، قد يكون أداة مفيدة لضمان المشاركة المبكرة للمقاول حيث من الضروري البدء في العمل قبل توقيع العقد الرسمي. ومع ذلك ، فإن المضي قدمًا في إطار خطاب النوايا قد يؤدي إلى مخاطر محددة لكل من صاحب العمل والمقاول. على سبيل المثال ، حيث تنتهي صلاحية خطاب النوايا في تاريخ معين ويستمر الطرفان في تنفيذ العمل دون وضع خطاب نفوذ جديد أو عقد رسمي. في مثل هذه الحالة ، إذا كان العمل الذي لم يتم التفكير فيه من قِبل خطاب النوايا يتم تنفيذه بموجبه ، فسيكون هناك قدر أكبر من عدم اليقين مما سيكون عليه الحال بموجب عقد رسمي. يرجع هذا إلى أن خطابات الاعتماد لا تحتوي عادةً على مصطلحات رئيسية ، مثل إدارة الأشكال ، والأعمال اليومية وملحقات الوقت. هناك أيضا احتمال أن ينشأ نزاع ما إذا كانت الأطراف تعتزم أن تكون ملزمة قانونيا من قبل خطاب النوايا في المقام الأول. والسؤال المطروح الآن هو كيف يتم صياغة خطاب النوايا للتعبير عما قصدته الأطراف والنتيجة القانونية التي توقعوها. للإجابة على سؤالنا ، سنلقي نظرة على الوضع القانوني لصفقات النوايا بموجب قوانين دولة الإمارات العربية المتحدة.

مؤشرات النوايا حسب دولة الإمارات العربية المتحدة (ملزم ضد غير ملزم)

يحتوي القانون الاتحادي رقم 5 لعام 1985 (القانون المدني / القانون) على أحكام صريحة تتعلق بإعداد العقد وتكوينه. تنص المادة 141 من القانون المدني على أنه يتم إبرام العقد عندما يتم الاتفاق على العناصر الأساسية للالتزام ، ولكنها تركت مسائل بالتفصيل يتم الاتفاق عليها بعد ذلك. "إذا اتفق الطرفان على العناصر الأساسية للالتزام والباقي من الشروط القانونية الأخرى التي يعتبرها الطرفان أمرًا أساسيًا وتترك أمورًا بالتفصيل يتم الاتفاق عليها بعد ذلك ولكنها لا تنص على أن العقد لم يُعتبر في حالة عدم الاتفاق على مثل هذه الأمور ، يعتبر العقد قد تم [...] ".

تنص المادة 258 (1) على أن المعيار في بناء العقود هو النوايا والمعاني وليس الكلمات والأشكال. ولتعزيز هذه النقطة ، يشتمل القانون المدني على حكمين آخرين لهما أهمية خاصة لهما صلة بموضوع خطاب النوايا: تنص المادة 259 على أنه "لا يمكن أن يكون هنا نطاق للتأثير في وجه الكلمات الواضحة". وتنص المادة 260 على أنه "ينبغي تفعيل المآرب بدلاً من تجاهلها ، ولكن إذا استحال تفعيل الكلمات" ، يجب تجاهلها "(المادة 260).

وعلاوة على ذلك ، يتطلب القانون المدني بعض الإجراءات الرسمية لتشكيل العقد. وتشمل هذه الشكليات عرضًا وقبولًا وإجماعًا لإعلان واحد (أي أن يكون هناك "اجتماع للعقول") (انظر المحكمة العليا للاتحاد ، 797 / السنة القضائية 23). وتنص المادة 130 على أن "[أ] يكون العقد بحكم الجمع الوحيد بين العرض والقبول". تنص المادة 131 على أن "العرض والقبول هما أي تعبير عن النية المستخدمة لإنشاء عقد". بالإضافة إلى ذلك ، تنص المادة 132 على أنه "يجوز التعبير عن النية شفوياً أو كتابياً ، ويمكن التعبير عنه في الماضي أو الحاضر [...] ، أو عن طريق تبادل الأفعال التي تبرهن على الموافقة المتبادلة".

بالنظر إلى الأحكام القانونية المذكورة أعلاه ، يمكن الاستدلال على أن المعايير الرئيسية لعقد ملزم وفقا للقانون المدني الإماراتي هي النية والمعنى لاتفاق وليس الشكل. إذا كانت نية الالتزام بالعقد واضحة ، فقد لا يتم قبول أي نية في المحاكم الإماراتية. علاوة على ذلك ، في حين أن القانون المدني يصف كيف يتم تشكيل العقد ، فإنه يلتزم الصمت حول ما هو عنصر "أساسي" من العقد ، في حالة LOIs. بدون أي بيان قانوني واضح حول المكونات الأساسية لخطاب LOI ملزم ، هناك احتمال أن ينشأ نزاع بشأن طبيعته الملزمة. لا يمثل خطاب النوايا الغامض أفضل أساس للعقد الرسمي النهائي.

إذن ما الذي يجب أن يكون خطاب النوايا ملزماً؟

بطبيعته ، لا يقصد خطاب النوايا احتواء جميع المصطلحات التي سيحتويها العقد الكامل. لذلك من المهم أن يحدد خطاب النوايا في الغالب ما يلي ليُعتبر ملزماً:

• اليقين في الحقوق والالتزامات ؛
• نطاق العمل؛
• تأكيد السعر
• توزيع واضح للمخاطر.
• عملية واضحة لتسوية المنازعات.
• التزامات التأمين من الأطراف ؛
• حقوق إنهاء محددة بشكل جيد ؛
• تراخيص أو حقوق الملكية الفكرية ؛
• القانون الذي يحكم؛

تاريخ انتهاء الصلاحية وكيفية عمل جميع هذه المعلمات ضمن العقد النهائي الذي سيتم توقيعه لاحقًا.

أيضا إذا كان الطرفان ينويان إدراج بعض شروط عقد النموذج القياسي (مثل FIDIC) في LOI ، فيجب التعبير عن ذلك بوضوح.

القائمة أعلاه غير شاملة. وينبغي أن يوضع في الاعتبار أن ما إذا كان خطاب النوايا ملزما أو غير ملزم ، سيعتمد على المشروع المحدد الذي يتعلق به ، ونطاق الأعمال الدقيق ، والشروط المتفق عليها بين الطرفين. ومع ذلك ، فإن اليقين فيما يتعلق بالمصطلحات الأساسية والنوايا الأساسية للأطراف أمران أساسيان لتحقيق النتيجة القانونية المقصودة وضرورة أن يكون خطاب النوايا ملزماً.

في القضية التجارية رقم 240/2006 ، أيدت محكمة التمييز في دبي خطاب النوايا الصالح وشرط الدفع ("يتم الدفع بعد سبعة أيام من استلام المبالغ المقابلة من العميل بما يتناسب مع الأعمال التي قام بها المتعاقدون من الباطن ") الواردة في ملزمة خطاب النوايا. واستناداً إلى المادتين 130 و 131 من القانون المدني ، رأت المحكمة المحترمة أن خطاب النوايا صُرح بوضوح لجعل نية الأطراف هي الالتزام به. وذكرت المحكمة أيضاً أن "العناصر الرئيسية للعقد الملزم والعرض والقبول والنية لدى الطرف موجودة في خطاب النوايا لجعلها عقداً ملزماً".

تجدر الإشارة إلى أن مبادئ مشابهة تنطبق على خطاب النوايا في العديد من الولايات القضائية للقانون العام ، مثل المملكة المتحدة والولايات المتحدة وأستراليا. على سبيل المثال ، في حالة علامة الأراضي في المملكة المتحدة لشركة   RTS Flexible Systems ضد Molkerei Alois Muller GmbH [2010] UKSC 14 ، على الرغم من حقيقة أنه لم يتم توقيع أي عقد رسمي ، وجدت المحكمة أن المصطلحات الشاملة المتضمنة واللغة المستخدمة تعني أن كان خطاب النوايا مؤكدًا تمامًا وكاملًا ليتم منحه القوة التعاقدية.

وبناءً على ذلك ، إذا كان خطاب النوايا غامضاً وكانت الشروط غير مؤكدة ، فقد تجد المحاكم أن الرسالة غير قابلة للتنفيذ وبالتالي غير ملزمة ، حتى لو كان الطرفان قد قمن بالالتزام بشروطها. في British Steel Corporation v Cleveland Bridge and Engineering Co Ltd [1981] 24 BLR 94 ، توقع الطرفان إبرام عقد رسمي في المستقبل. ونظراً لعدم إبرام أي عقد رسمي على الإطلاق ، فإن أداء العمل في إطار خطاب النوايا لم يكن محوّلاً إلى أي عقد يمكن التحقق من المصطلحات فيه ، فقد رأت المحكمة أن شروط خطاب النوايا غير مؤكدة على الإطلاق لكي تكون ملزمة.

استنتاج

يبقى أن نرى كيف يمكن لمحاكم الإمارات أن تستكشف بالتفصيل طبيعة خطاب النوايا فيما يتعلق بإنفاذها. ومع ذلك ، فإن القانون ذي الصلة وتحليل قوانين القضايا يثبتان أنه بالنسبة لخطاب النوايا ملزم ، يجب أن يعكس بوضوح موافقة الأطراف على الدخول في اتفاقية ملزمة بدمج جميع الحقوق والواجبات الأساسية. إن خطاب النوايا المصاغ بعناية هو المفتاح لتحقيق فرص أفضل لنجاح تطبيق خطاب النوايا.